Международный договор и международный обычай как источники МЧП

Международным договоромпризнается соглашение, заключенное между государствами. Международные договоры классифицируютсяпо различным основаниям в зависимости:

1) от субъектов – многосторонние и двусторонние; универсальные и региональные; самоисполняемые и несамоисполняемые;

2) сферы международного частного права: договоры о правовой помощи, о правах человека, по вопросам права собственности, о международных расчетах, консульские конвенции и пр.

В зависимости от количества государств, участвующих в подписании данного договора, они подразделяются на многосторонние, участниками которых являются более двух государств, а также двусторонние – два государства.

Одним из ярких примеров двустороннего договора является Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., участниками которой являются 152 государства. Многосторонние конвенции бывают универсальными и региональными.

Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, различным политическим системам. Региональные – это те соглашения, которые действуют в рамках одного региона, или региональной интеграционной группировки государств.

Самоисполняемые договоры – это договоры, которые уже содержат в себе нормы-санкции и не требуют дополнительного принятия норм на внутригосударственном уровне. Несамоисполняемые – наоборот, требуют дополнительного регулирования на внутригосударственном уровне.

Одним из основных источников международного частного права является внутреннее законодательство государств, состоящее из нормативно-правовых актов, принимаемых законодательными органами государств, регулирующих правоотношения, осложненные иностранным элементом.

Обычно внутреннее законодательство как источник международного частного права подразделяют на два вида государств.

1. Государства, в которых действуют специальные законы, регулирующие общественные отношения, осложненные иностранным элементом.

2. Государства, в которых нормы международного частного права содержатся в различных законодательных актах.

Что касается специальных законов,то, как правило, они включаютв себя:

1) общие понятия;

2) определение применимого права в широкой сфере отношений;

3) вопросы международного гражданского процесса. Во внутреннем праве каждого государства, в котором не принимается отдельного акта по международному частному праву, а регулирование правоотношений, осложненных иностранным элементом, происходит с помощью ряда законодательных актов, регулирующих вопросы в этой области, правоприменение осуществляется с помощью таких актов (на примере Российской Федерации), как: Конституция Российской Федерации, Гражданский, Семейный, Трудовой, Земельный, Воздушный кодексы, а также ряд законов, например Федеральный закон «О гражданстве Российской Федерации». Все эти акты, а также многие другие в ряде своих статей регулируют отношения, осложненные иностранным элементом.

Что касается обычаев,то это неписаный источник права, который формировался столетиями и необходим в тех случаях, когда норма, регулирующая те или иные общественные отношения, либо отсутствует, либо написана недостаточно полно. Однако наличие и содержание обычая должна доказывать та сторона, которая на него ссылается.

Признакамиобычая являются:

– определенная продолжительность существования; постоянность соблюдения;

– определенность;

– непротиворечивость.

Сложность природы международного обычая состоит в том, что его следует отличать от обыкновения, под которым понимается определенный порядок деловых отношений, который находит свое отражение в отдельном пункте договора, либо иной сделки, зачастую к ним относят нормы международной вежливости, обыкновения не являются источником международного частного права.

Документами, подтверждающими существование обычая, могут служить: решения международных судебных и арбитражных органов, резолюции международных организаций и т. д.

В современном международном частном праве доктрина, под которой понимается мнение наиболее известных и уважаемых ученых, не рассматривается в качестве источника права, но она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права. Коллективное мнение наиболее известных и авторитетных юристов из разных стран находит свое выражение в документах, которыми регламентируется современное международное частное право: конвенции, соглашения, модельные и типовые законы, всевозможные регламенты.

Кроме того, она играет вспомогательную роль в правоприменительном процессе, например для установления содержания иностранного права или для уяснения и толкования норм международного частного права.

При рассмотрении определенных споров как в национальных государственных судах, так и в третейских судах существует практика подготовки заключений отдельными учеными юристами по тем или иным вопросам.

Таким образом, независимо от того, применяются те или иные источники на территории того или иного государства, отношения, осложненные иностранным элементом, будут регулироваться источниками международного частного права.

7. Нормативный состав МЧП: основные концепции

В нормативный состав МЧП входят различные по своему происхождению и содержанию правовые нормы. Основное место занимают так называемые коллизионные нормы, цель которых состоит в выборе применимого права, что возможно благодаря особой структуре этих норм. Большинство коллизионных норм по своему происхождению являются национальными.

Однако имеется большое количество международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы, международные по происхождению. В качестве примера можно привести Минскую и Кишинёвскую (1993 и 2002 гг.) конвенции стран СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам», знаменитый кодекс Бустаманте. Коллизионные нормы составляют особую подсистему в системе МЧП – коллизионное право.

Наряду с коллизионными (национальными и унифицированными) правовыми нормами в состав МЧП входят унифицированные материально-правовые нормы, содержащиеся в международных договорах, международные по своему происхождению. Эти нормы фактически составляют другую подсистему МЧП – унифицированную подсистему материально-правовых норм.

В пятидесятых годах XX столетия на страницах журнала «Staat und Recht» проводилась дискуссия, следует ли унифицированные материально-правовые нормы отнести к области МЧП. По этому вопросу были высказаны противоположные точки зрения, в том числе и мнение о необходимости ограничить сферу МЧП только коллизионными нормами.

Российская наука МЧП и законодательство в отличие от науки и законодательства ряда стран не ограничивает состав норм МЧП только коллизионными нормами.

Спорным в науке международного частного права остаётся вопрос о том, входят ли в нормативный состав МЧП материальные нормы внутреннего частного права, которые специально предназначены для регламентации отношений с иностранным элементом. Некоторые нормативные акты, содержащие такие нормы, целиком посвящены регулированию отношений с иностранцами на территории РФ. Например, ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»1999 г., ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»2002 г., ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»2003 г. Другие нормативные акты содержат лишь отдельные материальные нормы, регулирующие отношения с участием иностранцев. Например, закон «О соглашениях о разделе продукции»1995 г., закон «Об особых экономических зонах»2005 г.

Поскольку эти нормы содержатся в российском законодательстве, применяются российскими судами и носят императивный характер, речь идёт о непосредственно применимых императивных нормах (их ещё называют сверх императивными). Действие этих норм в силу ст.1192 ГК РФ не затрагиваются коллизионными нормами российского права. Вместе с тем, в отношении этих норм сохраняется принцип приоритета международных норм. Если, например, имеется международный договор РФ и специальный закон РФ, регулирующие по-разному один и тот же вопрос, действуют правила международного договора (ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ, ст. 6 СК РФ). При рассмотрении спора в России они будут применяться как непосредственно применимые императивные нормы (ст.1192 ГК). При рассмотрении спора иностранным судом они будут применяться по коллизионным правилам соответствующего государства, не меняя своей принадлежности к МЧП РФ. Однако в этом нет противоречия. Ведь коллизионные нормы РФ тоже не применяются иностранными судами, но никто не отрицает их принадлежности к МЧП России.

Другим спорным вопросом остаётся отнесение к нормативному составу МЧП процессуальных норм, обозначенных термином «международный гражданский процесс».

Господствующая точка зрения не относит процессуальные нормы к МЧП. Суд – орган государства, и отношения суда со сторонами процесса носят публично-правовой характер.

Гражданский международный процесс – это нормы, регулирующие отдельные специальные вопросы, выделенные из состава национального гражданского процессуального права по признаку их связи с делами, возникающими в условиях международного оборота, международной жизни и связанные с отношениями с участием иностранцев или осложнёнными иными иностранными элементами. Эти нормы как публично-правовые входят в состав такой отрасли национального права как гражданское процессуальное право (гл. ГПК, АПК РФ). Однако поскольку эти вопросы тесно связаны с МЧП, они изучаются наукой МЧП и входят в её систему.

Однако вопрос этот не столь однозначен. Существуют иные мнения относительно того, входят ли нормы международного гражданского процесса в состав МЧП.

В Германии наука МЧП долгое время видела его предмет исключительно в праве, регулирующем применение законодательства, в то время как в других странах понятие МЧП понималось гораздо шире. Во Франции МЧП традиционно охватывает, кроме коллизионного права, право, регулирующее положение иностранцев и вопросы гражданства, а также всё международное гражданское процессуальное право. В Англии и США в МЧП рассматривается также международная подсудность и признание решений иностранных судов.

Следует отметить, что во многих современных законах о международном частном праве, а также международных соглашениях наряду с положениями о праве, подлежащем применению, содержатся нормы процессуального характера. Такие нормы содержатся и в тех конвенциях, которые унифицируют материально-правовые, а не только коллизионные нормы. Так, швейцарский закон о МЧП1987 г. регулирует кроме МЧП также международную подсудность, признание и приведение в исполнение решений иностранных судов, международное право банкротства и третейскую подсудность.

Таким образом, нормативный состав МЧП содержит национальные и унифицированные коллизионные, унифицированные материально-правовые нормы и национальные правовые нормы, специально предназначенные для регулирования отношений с иностранным элементом.

8. Коллизионная норма: понятие и структура. Механизм действия коллизионной нормы.

Коллизионная нормапредставляет собой норму определения права, а именно право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионная норма состоит из двух элементов:объема; коллизионной привязки.

Объем коллизионной нормы(гипотеза) – указание вида частноправовых отношений с иностранным элементом, к которому применимы эти нормы. Определяет условия, при которых эта норма применяется.

Коллизионная привязка(диспозиция) – указание на право страны (правовую систему), подлежащее применению к данному виду правоотношений. Также указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении данного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.

Третий элемент коллизионной нормы, т. е. ее санкция,лежит в сфере частного права, которое было выбрано.

Существуют следующие критерии классификацииколлизионных норм.

1. Классификация в зависимости от природы возникновения коллизионной нормы:

– внутренние коллизионные нормы – нормы, которые государство разрабатывает и принимает в пределах своей юрисдикции, они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующих государств;

– договорные коллизионные нормы – унифицированные коллизионные нормы, созданные на основе межгосударственных правоотношений. Совокупность коллизионных норм внутренних и договорных того или иного государства составляет коллизионное право этого государства.

2. По форме коллизионной привязки:

– односторонние – такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению;

– двусторонние – привязка такой нормы не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак, принцип или правило использования, который может выбрать право.

3. По форме выражения воли законодателя:

– императивные – содержат категоричные предписания, касающиеся выбора права;

– диспозитивные – устанавливают общее правило выбора права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом;

– альтернативные – нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме данной нормы правоотношения.

4. В зависимости от характера связи между альтернативами:

– простая коллизионная альтернативная норма – все альтернативные коллизионные привязки в ней равнозначны;

– сложная альтернативная коллизионная норма – отличается тем, что альтернативные привязки соподчинены между собой,т. е. выделяются генеральная, или основная, привязка и субсидиарная привязка. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению в Российской Федерации, определена в ст. 1187 Гражданского кодекса, которая гласит, что при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.