Процедура согласования увольнения при расторжении

Договора по инициативе работодателя

Есть общие правила, которые применимы к увольнению по любому основанию:

1)Увольнение оформляется приказом работодателя.

2)Вносится запись в трудовую книжку (формулировка и причина увольнения в трудовой книжке и приказе должна соответствовать ФЗ).

День увольнения- последний день работы. В это день выдается трудовая книжка, все суммы, по заявлению работника: копии все документов, касающиеся его трудовой деятельности (поощрения...).

В этом случае если в день увольнения работник не может получить трудовую книжку и расчеты, то они должны быть выданы работнику не позднее следующего дня с момента обращения за ними.

Если работник не обращается, работодатель должен отправить уведомление, или разрешение отправки трудовой книжки по почте.

Если- нет. Работодатель обязан хранить все документы 75 лет.

Увольнение по некоторым основаниям:

-предупреждение о увольнении (может исходить как от работодателя, так и от работника.)

-предложение перевода на другую работу.

-учет мнения профсоюзного органа. В тех случаях, когда расторгается договор с членом этого профсоюза.

При увольнение председателя, зам профсоюз в этих случаях дает согласие (!).

-право работника на выходные пособия и компенсация недельного заработка при (п.1,2 ст.83; «а» п.3 ст.81; п.9 ст.77).

Среднемесячный средний заработок выплачивается при (п.11 ст.77 (при нарушение работодателя); п.1,2 ст.81 (выплачивается еще компенсация в размере + 2-х месячный средний заработок (1+1)(если не может устроиться)).

В размере 3-х месячного среднего заработка выплачивается руководителям, зам, гл бухгалтерам (п.4 ст.81).

Работодатель может улучшить положение, если это предусмотрено локальными актами, ТД.

Несоблюдение порядка увольнения- основание возобнавления договора.

П.1,2ст.77ТКРФ

(п.1) Соглашение сторон.

Является специфическим основанием. Сейчас переходят на это основание. При соглашение сторон всё таки существует инициатива работника/работодателя. Это основание может быть использовано при заменение других.

Она не указывает на причину прекращения.

Возможность дополнения условий ТД (Пр.: при прекращение договора с пенсионерами. Работодатель предлагает уволиться, но на льготных основаниях (выходные пособия, льготы)), Это основание прекращения дает достаточное основание для этого). По этому основанию учитываются:

- сам факт прекращения

- условия, порядок прекращения.

(п.2) Истечение срока ТД.

Срочные ТД прекращаются после истечение срока, он автоматически не прекращает ТД, это основание расторжения, за исключением тех случаев, когда трудовые отношения не прекращаются, и стороны не против этого.

Если после истечения срока стороны не требуют прекращения, ТД становится договором на неопределенный срок.

П.9,11ст.77ТКРФ

(п.9) Отказ работника от перевода вместе с работодателем в др. местность (это иная админ территориальная единица, т.е. это Омск, районы). (часть 1 ст 72, т.е. перевод)

(п.11) Нарушение установленных правил приема, если это нарушение исключает возможность продолжения трудовых отношений.

При заключение договора могут устанавливаться ограничения (требования). (Пр.: в полную смену нельзя принимать несовершеннолетних).

Если правила нарушены, то трудовые отношения прекращаются.

«Если препятствует» (Пр.: работнику исполнилось 18 лет).

Нарушение правил приема может завесить как от работника так и от работодателя. (Пр.: сельская местность принимают на работу юриста. Но приняли «простого» человека). Это не лишает право закончить трудовые отношения.

Если нарушения правил приема вызваны действиями работодателя- выплачивается выходные пособия.

П. 1,2 ст. 81ТКРФ

(п.1)Ликвидация организации, прекращение деятельности работодателя, физического лица.

Правила:

а)При увольнение путем ликвидации- предупреждают за 2 месяца, выплачивается выходные пособия и компенсация (2-х месячного среднего заработка), должен предварительно поставить в известность службу занятости.

б)При увольнение у работодателя есть абсолютное право расторгнуть договоры со всеми работниками. Об увольнении может быть решение не ранее принятия решение о ликвидации.

2). (п.2) Сокращение численности или штата. (когда работодатель не может обеспечить работтой).

Основания:

а)Увольнение по сокращению штата (когда исключается должность)

б)Сокращение численности (должность не ликвидируется, но на одну должность претендуют два работника).

Правила увольнения (основания): Если нет оснований- восстанавливают (если работодатель нарушит процедуру).

(а) Увольнение по сокращению штата.

Работник должен быть предупрежден не менее чем за 2 месяца под роспись; работодатель должен сделать выбор => учитывать должен преимущества.

Правила оставления на работе:

Этап 1. Профессиональный критерий. Правом оставления на работе обладают большей квалификации. Учитываются субъективные, объективны критерии (поощрение, второе образование, отзыв руководителя). Если работники обладают равными уровнями квалификации, то наступает следующий этап.

Этап 2. Социальный критерий. Наличие 2-х и более иждивенцев, является единственным получаемым доход, наличие профессиональных заболеваний, увечьев. Эти факторы имеют одинаковое преимущество.

Работодатель должен предложить перевод в рамках специальности и квалификации работника. Перевод не предлагается: нет вакантных должностей; на должности которые не соответствуют специальности, квалификации. В др организации работодатель переводить не обязан.

Сколько раз нужно предлагать? –Все варианты в течение срока увольнения.

При увольнению по такому основанию должно быть учтено мнение профсоюза (реальных возможностей влиять не дают).

Производятся выплаты работнику: выходное пособие (среднемесячный заработок) и компенсацию (среднемесячного заработка (1+1), т.е. если он не трудоустроен, то ему выплачивают заработок за 2 месяца, если не трудоустроен (в 3 месяца) и встал на службу занятости- тоже выплачивается).

Если работник предупрежден за 2 месяца, работник плохо будет работать => работнику и работодателю можно по соглашению, расторгнуть ТД без соблюдения сроков предупреждения, но с выплатой средней зарплаты за эти месяцы.

П.3ст. 81ТКРФ

).(п.3) Несоответствие работника занимаемой должности:

а)Вследствие состояния здоровья.

Обязательное условие- мед заключение, то что работа угрожает здоровью.

Работодатель должен попытаться найти работу. Если работа есть, но работник отказывается, то по ст.77. Если работы нет- то по состоянию здоровья.

Если работник не сказал о здоровье- работодатель не может нести ответственность. Работодатель не имеет возможности без согласия работника получить информацию, по мед законодательству.

(Работодатель может отправить на мед осмотр, в основном всегда пишут в бланке «здоров», но, например, работник стоит на «первой линии»- но документы запросить нельзя => нельзя увольнять).

Это обязанности или право работодателя? Обязанности!

б)Вследствие недостаточной квалификации.

Она похожа на неисполнение трудовых обязанностей. Различие: работник не может сделать работу хорошо.

Основание при этом- отрицательный результат аттестации.

Работодатель должен попытаться сохранить трудовые отношения.

П.6ст. 81ТКРФ

(п.6) Однократное, грубое нарушение работником (!) обязанностей.

п.10 и п.6 разница: п.6 применим ко всем работникам; а п.10 имеет специального субъекта (руководители, заместители).

Законодатель п.6 определяет виды грубого нарушения, для всех работников.

В п.10 нет определения грубого нарушения => категория принимает оценочный характер (задержка в выплате з/п; нарушение устава; неверное использование имущества).

Перечень грубых нарушений:

а)Прогул- отсутствие на рабочем месте более 4 часов подряд без уважительных причин (это оценочная категория).

б)Появление на работе в нетрезвом состоянии (в рабочее время, на рабочем месте). Пр.: отметили день рождения, если потом- то нельзя уволить.

Нетрезвое состояние устанавливается: обязанности работодателя подтвердить мед заключением нет, а подписывается 2 и более свидетелями, при этом составляется акт (частенько эти признаки оспариваются в суде, типа вообще он сердечник- лицо всегда красное…). У работника есть право отказаться от мед осмотра.

в)Разглашение охраняемой законом тайны (гос,, коммерческая, служебная).

Уволить по такому основанию сложно: а)должен существовать перечень тайн, он должен соотноситься с актами законодателя (з/п это не тайна); б)на работника должно быть специальным образом возложена обязанность хранить тайны (в ТД); в)разглашенная тайна должна быть известна работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей; г)что именно этот работник разгласил тайну.

г)Совершение по месту работы хищения, а также растраты, умышленное уничтожение, повреждение имущества.

Работник должен быть уволен в отношение любых имуществ (работника, 3-х лиц).

Совершение это го проступка должно быть удовлетворено госуд органом (приговором суда, административного органа).

д)Нарушение работником правил по охране труда, которые повлекли тяжкие последствия или создавали реальную угрозу их возникновения.

П.4,9,10,13 ст. 81ТКРФ

(п.4) Смена собственника имущества организации, но уволить можно спец субъектов (руководители, зам, гл бухгалтер).

Работодатель меняется => меняется собственник- у него есть право выбора.

«Смена собственника имущества организации»:

((собственником являя организация) если перекупаются акции- остается)- это изменение формы собственности, т.е. когда переходит из гос в частную.

Из Комментария к ТК:

«По данному основанию может быть расторгнут трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. Новый собственник вправе прекратить трудовые отношения с такими работниками не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности (ст. 75 ТК) после 1 февраля 2002 г.

При расторжении трудового договора по данному основанию с названными работниками каждому из них выплачивается компенсация в размере не менее трех средних месячных заработков (ст. 181 ТК), а денежные суммы за неотработанные дни отпуска не удерживаются (ст. 137 ТК).

Согласно ст. 75 ТК смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации. В случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации трудовой договор прекращается в соответствии с п. 6 ст. 77 настоящего Кодекса».

(п.9) Принятие необоснованного решения руководителем организации (филиалы, представительства), его зам и гл бухгалтером, если это повлекло за собой ущерб имущества работодателя.

(Наличие специального субъекта). Оценочная категория.

Из Комментария к ТК:

«(ст. 55 ГК) представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Следует полагать, что увольнение по п. 9 ст. 81 ТК допускается независимо от того, является ли принятие указанного решения результатом виновного поведения работника или его недостаточной компетентности.

(п.10) однократного грубого нарушения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей;

Из комментария к ТК:

«Не назван главный бухгалтер. Не связывает такое поведение работника с причинением материального ущерба работодателю».

(п.13) Иные основания предусмотренные ТД, с руководителями, членами коллегиального исполнительного органа организации.

Из Комментария к ТК:

«ТК расширил круг лиц. п. 4 ст. 254 КЗоТ допускал такую возможность лишь в отношении руководителя организации».

П.5,7,8,11ст. 81

(п.5)Неоднократное неисполнение работником своих трудовых обязанностей, если ранее к работнику применялись меры дисциплинарной ответственности.

Нужно учитывать:

а)«Неоднократность», т.е. повторное совершение проступка.

б)Совершение дисциплинарного проступка. Неисполнение трудовых обязанностей: неисполнение, ненадлежащее исполнение трудовой функции; нарушение правил распорядка.

в)Неисполнение трудовых обязанностей без уважительных причин.

г) Наличие у работника к моменту увольнения непогашенного дисциплинарного взыскания (погашается по истечение 1 календарного года с момента наложения). Дисциплинарное взыскание должно быть объявлено официально, если взыскание предусмотрено трудовым законодательством.

Пр.: Совершает- замечание; в следующий раз- выговор (нельзя уволить т.к. «выговор»- это мера наказания. Можно уволить только без 2 «наказания». т.е. два взыскания: выговор и увольнение- быть не должны).

(п.7) Совершение виновных действий работником непосредственно обслуживающих денежные или товарные ценности, если эти действия дают основания для утраты доверия к работнику со стороны работодателя.

(Специальный суб: это лица обслуживающие имущественные ценности (Пр.: кассиры) ). Работник должен совершить действия, как по месту работы, так и не на месте.

«Такие работники обычно несут полную мат ответствен за вверенные ценности (п. 1 и 2 ст. 243 ТК). Однако в отдельных случаях работники, могут и не относиться к категории материально ответственных лиц. (Пр.: продавцы магазинов, с которыми не заключен договор о полной материальной ответственность). В связи с этим для расторжения трудового договора по мотивам утраты доверия не имеет значения, в каких пределах на этих работников могла быть возложена материальная ответственность за ущерб, причиненный работодателю.

Могут быть уволены в связи с утратой доверия и те работники, в трудовую функцию которых обслуживание денежных или товарных ценностей входит дополнительно (в порядке совмещения профессий), но лишь за нарушения, связанные с обслуживанием этих ценностей.

Не могут быть уволены в связи с утратой доверия счетоводы, бухгалтеры, товароведы, контролеры, маркировщики и другие работники, которым материальные ценности непосредственно не вверяются.

Утрата доверия должна быть основана на конкретных фактах совершения работником виновных действий (Необходимое условие- установление вины. Увольнение допускается Как и при систематическом, так и при однократном):

-получение оплаты за услуги без соответствующих документов,

-обмеривание, обвешивание, обсчет,

-нарушение правил продажи спиртных напитков или выдачи наркотических лекарственных средств.

-халатное отношение его к своим трудовым обязанностям (Пр.: выдача денежных сумм без соответствующего оформления)

-использование работником вверенного ему для непосредственного обслуживания имущества в личных целях.

При выявлении недостачи ценностей, вверенных не конкретному работнику, а бригаде материально ответственных лиц, выражать недоверие всем членам бригады без установления конкретной вины каждого из них недопустимо.

На практике возникал вопрос случае, если соответствующие виновные действия были совершены в период временного перевода на другую работу, связанную с обслуживанием материальных ценностей. Решение этого вопроса зависит от того, была ли связана с обслуживанием материальных ценностей постоянная работа истца. В первом случае (когда обе работы были связаны с обслуживанием материальных ценностей) увольнение по мотивам утраты доверия возможно, во втором - нет (см. БВС РСФСР. 1982. N 8. С. 10-11).

Данное основание расторжения трудового договора является самостоятельным, и наличия вступившего в силу приговора суда не требуется. Достаточно конкретного факта (БВС РФ. 2000. N 10. С. 13).

При установлении в предусмотренном законом порядке факта совершения хищения, взяточничества и иных корыстных правонарушений работники могут быть уволены по основанию утраты к ним доверия и в том случае, когда указанные действия не связаны с их работой»

(п.8) Совершение аморального проступка лицом выполняющего воспитательные функции, если это препятствует выполнению его трудовых обязанностей, функции.

(Наличие специального субъекта). «Аморальные проступки»- оценочная категория.

Из Комментария к ТК:

«Могут быть уволены лишь работники, выполняющие воспитательные функции (Пр.: учителя, преподаватели, но не, например, уборщицы). Но! руководители предприятий, выполняют восп функции их нельзя, т.к. основная их производственная функция значительно шире.

Аморальные проступки, несовместимые с продолжением работы, могут быть совершены лицами, осуществляющими воспитательные функции как в коллективе, так и в быту. Однако при всех условиях совершение аморальных проступков должно быть доказано. Недопустимо увольнение на основании общей оценки поведения того или иного лица на основании неконкретных или недостаточно проверенных фактов, слухов и т.д.».

(п.11) Работник может быть уволен за предоставление подложных документов, сообщение заведомо ложных сведений при трудоустройстве.

Какие сведения работник должен сообщать правдиво?

(Какие фильмы любит? – не может быт уволен). Это сведения о квалификации работника, навыки, стаж, состояние здоровье. (Пр.: Прием во вредные условия труда» а не просто спросить о беременности).

Из Комментария к ТК:

«Речь идет о таких документах и сведениях, которые работодатель обязан или вправе истребовать от работника, см. ст. 65 и 86 ТК. Например, о трудовой книжке, а при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки - о документе об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний.

Раньше вносилась запись»

П.12,14 ст. 81ТКРФ

(п.12) Прекращение допуска к гос тайне (случаи когда работник не виноват, хранить эту тайну. Пр.: вступает в брак с иностранцем).

Из Комментария к ТК:

«30. Данное основание увольнения работника появилось в Кодексе впервые.

В соответствии с ФЗ "О государственной тайне" работник, подписавший указанный договор, принимает на себя обязательство перед государством по неразглашению доверенных ему сведений, составляющих государственную тайну, и дает согласие на частичные временные ограничения своих прав

Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, утв. Указом Президента РФ от 24 января 1998 г. N 61.

Прекращение допуска к государственной тайне может последовать как за ее разглашение, так и в связи с иными обстоятельствами, предусмотренными ст. 23 Закона РФ от 21 июля 1993 г».

(п.14) Иные основания увольнения содержащиеся в ТК и ФЗ (Пр.: по решению собрания собственников).

Из Комментария к ТК:

«Такими случаями, например:

-расторжение трудового договора с работником при неудовлетворительном результате испытания при приеме на работу (ст. 71 ТК);

-расторжение трудового договора с руководителем организации-должника в связи с его отстранением от должности в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 1 ст. 278 ТК);

-прекращение трудового договора с лицом, работающим по совместительству, в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной (ст. 288 ТК);

-прекращение трудового договора с работником, работающим у работодателя - физического лица по основаниям, предусмотренным этим договором (ст. 307 ТК)».