Лизинг — особый вид договора имущественного найма
1. Отношения по использованию машинно-технических изделий в национальном и международном хозяйственном обороте все шире основываются на специфической договорной форме имущественного найма, получившей наименование договора о лизинге (contract of leasing). Возникнув первоначально в США еще в середине прошлого века, с конца 50-х годов этот договор получил широкое применение в деловой практике фирм Западной Европы и Японии, а в настоящее время используется практически во всех странах.
Лизинг нашел признание в судебной практике многих стран, не имеющих специального законодательного регулирования (США, ФРГ, Япония и др.), но в некоторых странах изданы специальные нормативные акты по лизинговым отношениям (Франция — закон от 2 июля 1966 г.; Англия—закон об аренде-продаже 1965 г.). Широкое распространение этого вида договора привело к разработке Конвенции о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г., основная цель которой — устранить правовые барьеры на пути международного лизинга.
Практика и доктрина выделяют две формы лизинга: финансовый лизинг (financial lea&e), называемый иногда подлинным лизингом, и операционный, или эксплуатационный, лизинг (operating lease).
В отличие от обычною договора имущественного найма, финансовый лизинг характеризуется тем, что охватывает более сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений, участниками которых выступают не две, а тристороны: фирма — изготовитель машины или оборудования, лизинговая фирма (наймодатель) и фирма-пользователь (наниматель).
Наймодателем выступают специализированные лизинговые фирмы, промышленные и финансовые. Промышленные общества или компании, занимающиеся лизингом, являются либо филиалами крупных фирм — продуцентов техники, либо независимыми фирмами, совместно создаваемыми несколькими фирмами-продуцентами.
В широких масштабах лизинговые операции осуществляют финансовые общества или компании, являющиеся филиалами банков или их функциональными подразделениями (отделениями), либо кредитные, страховые и иные организации.
2. Лизинг охватывает сложный комплекс договорных отношений и осуществляется на базе двух или более договоров, прежде всего договора купли-продажи и договора имущественного найма. По договору купли-продажи между фирмой — продуцентом технического объекта и лизинговой фирмой последняя приобретает машину или оборудование в собственность специально для последующей сдачи их внаем. По договору имущественного найма, или собственно лизинга, между лизинговой фирмой-собственником и промышленной фирмой-пользователем технический объект сдается внаем. Эта нераздельная связь двух операций — купли-продажи имущества и сдачи его в пользование (или аренду) — находит свое отражение и в часто применяемом определении договора о лизинге как договора аренды-продажи.
Но лизинговая операция нередко сопровождается и другими договорными отношениями. Распространенной практикой стало осуществление лизинговой фирмой заемной операции по получению от банка или иной финансовой организации суммы (в размере до 60—80% стоимости имущества), необходимой для приобретения в собственность технического объекта, особенно при необходимости крупных затрат. Такой лизинг, при котором лизинговая фирма приобретает объект в значительной части за счет займа, получил в американской практике название раздельного лизинга (liferaged leasing), поскольку операции по сдаче внаем и финансированию раздельно осуществляют две или несколько фирм.
К дополнительным договорным отношениям относится также договор нанимателя с фирмой-продуцентом или иной фирмой об осуществлении технического обслуживания машины или оборудования. По общему правилу, при «чистом лизинге» на пользователе целиком лежит обязанность по техническому обслуживанию объекта и его ремонту и, как следствие, возвращению машины или оборудования в рабочем состоянии с учетом соответствующего износа. Однако, не будучи в состоянии самостоятельно проводить эту работу, пользователь нередко заключает специальный договор на ее осуществление. В случае заключения такого договора с самой лизинговой фирмой операция приобретает характер лизинга с дополнительными услугами или, по терминологии договоров американских фирм, с «полным обслуживанием».
Взаимосвязь отношений по купле-продаже и собственно лизингу, зачастую дополняемая отношениями по долгосрочному займу с одним или несколькими кредиторами, отношениями по техническому обслуживанию и ремонту с лизинговой или иной фирмой, а также некоторыми другими договорными отношениями, определяет специфику договора о лизинге.
В иностранной литературе имеются различные оценки юриди-
342
ческой природы договора о лизинге и его экономической сущности. Одни авторы полагают, что в юридическом отношении это договор имущественного найма с рядом характерных особенностей. Другие усматривают здесь договор купли-продажи с рассрочкой платежа между собственником имущества и пользователем. Наконец, третьи считают, что речь идет о договоре особого рода (sui generis), сочетающем элементы арендного договора, договора о займе и некоторые другие договорные элементы. При разрешении споров из договора суды применяют общие нормы обязательственного права, а также по аналогии нормы соответствующих видов договоров — купли-продажи, займа, подряда и др.
В экономическом отношении лизинг рассматривается чаще всего как новая форма финансовой операции, способ осуществления капиталовложений. Приобретая машину или оборудование в собственность для последующей сдачи имущества внаем, лизинговая фирма осуществляет инвестирование капитала. Операция по сдаче имущества в пользование приобретает финансовый характер, в рамках которой наймодатель как бы предоставляет нанимателю финансовый кредит с особыми условиями его погашения. Характерно, что в Венской конвенции и французском законе лизинг именуется «кредитом-наймом» (crédit-bail), а в бельгийском законе — «наймом-финансированием» (location-financement).
Механизм лизинговой операции обычно сводится к следующему. Наниматель сам выбирает фирму-продуцента и непосредственно с ней согласовывает условия продажи — предмет договора, цену и условия платежа, а также сроки, время и место поставки. Все это делается без участия лизинговой фирмы, которая «стоит в стороне» от переговоров и получает от будущего нанимателя готовое досье по результатам коммерческих переговоров.
Лизинговая фирма с учетом договоренностей с продуцентом подготавливает проект договора купли-продажи. С момента его подтверждения нанимателем в форме подписи возникает поручение лизинговой фирме со стороны нанимателя заключить договор по имеющимся спецификациям. После подписания договора купли-продажи наниматель в качестве уполномоченного осуществляет контроль за комплектностью поставки, проверяет качество объекта и пр. При этом он обязан информировать лизинговую фирму о соответствии объекта поставки условиям договора.
Важное отличие лизинга от обычного договора имущественного найма в организационно-хозяйственном плане состоит, таким образом, в том, что в пользование сдается в данном случае технический объект, специально приобретенный лизинговой фирмой для нанимателя и по его просьбе. Но отличия не исчерпываются только этим.
3. Договор о лизинге между лизинговой фирмой-наймодателем и пользователем-нанимателем характеризуется рядом юридических особенностей, отличающих его от обычного договора имущественного найма.
343
Во-первых, договор о лизинге обычно заключается на твердо установленный неизменный срок, как правило, длительный, нередко охватывающий весь срок эффективной службы машинно-технического оборудования. Срок передачи объекта в пользование приближается к сроку хозяйственной его службы, то есть полной расчетной амортизации. В течение этого периода договор не может быть расторгнут ни одной из сторон, а платежи не могут быть прекращены.
В этих условиях следует учитывать, что в процессе эксплуатации имущество может перестать удовлетворять нанимателя, в частности, из-за «обесценения» его фактом появления более совершенных технических объектов. На этот случай в договоре оговаривается возможность досрочного приобретения объекта пользователем в собственность для перепродажи или же обмена его на более совершенную модель с доплатой.
Во-вторых, платежи за пользование устанавливаются соответственно на период, составляющий большую часть экономической жизни имущества, исчисляемой ныне в среднем в 10—12 лет эксплуатации (принятый расчетный срок полной амортизации). Сроки платежей по договору определяются, однако, в 4—7 лет, что позволяет наймодателю в сравнительно короткий срок возвратить произведенные затраты на приобретение имущества или основную их часть.
Размер платежей включает плату за амортизацию имущества (т. е. часть потребленной стоимости), проценты за пользование кредитом, а также оплату услуг лизинговой фирмы. Общая их сумма превышает стоимость имущества, его покупную цену, и это превышение в размере платежей над стоимостью имущества составляет прибыль наймодателя. К тому же после истечения срока договора он сохраняет право собственности на не полностью амортизированное имущество.
В-третьих, по истечении срока действия договора нанимателю предоставляется по условиям контракта право выбора: купить имущество с оплатой по размеру остаточной его стоимости, как правило, не превышающей 5—6% первоначальной, либо возвратить его лизинговой фирме, либо, наконец, возобновить контракт, обычно на один-два года, на условиях выплаты сниженных платежей. Право пользователя на приобретение имущества в собственность и, следовательно, обязанность наймодателя его продать составляют важную отличительную черту найма на условиях лизинга.
Остаточная стоимость имущества как база установления его цены при купле-продаже или возобновлении контракта определяется по-разному. В одних случаях она устанавливается сторонами или экспертизой по действительной, или «справедливой», рыночной стоимости, а в других контрактом оговаривается право нанимателя на покупку по «сниженной номинальной цене», заранее согласованной в контракте или подлежащей установлению сторонами.
В-четвертых, для договора о лизинге характерно иное распределение ряда прав и обязанностей между сторонами. Лизинговая
344
фирма освобождается от ряда обычных для наймодателя обязанностей, и в этом проявляется, в частности, чисто финансовый характер операции. И наоборот, наниматель несет дополнительные обязанности.
На нанимателя перекладываются все риски, связанные со случайной гибелью или повреждением объекта. Не будучи собственником объекта, пользователь несет тем не менее все риски порчи или гибели имущества.
Кроме того, на нанимателя возлагаются все эксплуатационные риски и обязанности по любому ремонту технического объекта, то есть не только по текущему, но и капитальному, что имеет важное значение ввиду длительных сроков эксплуатации имущества по лизингу. Разумеется, в течение срока действия договорных гарантий, данных изготовителем, наниматель вправе обратиться к фирме-продуценту по поводу ремонта. Но по истечении этого срока наниматель проводит любой ремонт на договорных началах с фирмами по ремонту или же по специально заключенному договору на техническое обслуживание объекта с его изготовителем. При этом лизинговая фирма обычно сохраняет за собой право контроля за эксплуатацией имущества, то есть проверку его технического состояния.
И наконец, на пользователе лежит обязанность по страхованию имущества. Он либо страхует его за свой счет в пользу лизинговой фирмы, либо присоединяется к страхованию, осуществляемому этой фирмой.
Операционный, или эксплуатационный, лизинг, будучи ближе к обычному договору имущественного найма, сохраняет ряд особенностей, отличающих его от финансового лизинга. Договор заключается на срок, значительно меньший полного срока амортизации имущества, и по истечении срока действия договора объект повторно сдается внаем. Исключается право нанимателя на приобретение имущества в собственность. Предполагается оказание наймодателем услуг по поддержанию имущества в рабочем состоянии.
4. Быстрое и широкое распространение лизинга в деловой практике обусловлено, с одной стороны, выгодами и преимуществами его применения участниками хозяйственного оборота, а с другой стороны — поощрением его развития государством, рассматривающим лизинг как эффективное средство стимулирования научно-технического прогресса и развития национальной экономики.
Для финансовых и промышленных лизинговых фирм это — экономически выгодная форма сдачи машинно-технического оборудования внаем. Лизинг обеспечивает высокий уровень прибылей прежде всего из-за высокой оплаты эксплуатации техники пользователями. Ввиду устанавливаемых расчетных повышенных норм амортизации объектов, сдаваемых внаем, вложенный лизинговыми фирмами капитал на их приобретение возвращается к инвестору в первые же годы действия договора. С другой стороны, государством вводятся налоговые скидки на прибыль, получаемую лизинговыми
345
фирмами: из налогообложения изымается часть, приходящаяся на амортизационные отчисления.
Для пользователей техники лизинг является инструментом оперативной замены производственных фондов ввиду приобретения для эксплуатации сложных и дорогостоящих машин и оборудования без существенных крупных единовременных затрат, необходимых для покупки такой техники. Особую значимость это имеет для мелких и средних фирм. Кроме того, с помощью лизинга предупреждается моральное устаревание эксплуатируемой техники. Все это становится важным фактором успешной конкурентной деятельности фирм на рынке.
Для государства финансовое поощрение лизинга служит средством стимулирования продаж новой техники, побуждающим лизинговые фирмы к увеличению капиталовложений в эти операции, а фирмы-пользователи — к постоянному обновлению производственных фондов. Лизинг становится, таким образом, фактором интенсивного развития национальной экономики и повышения ее конкурентоспособности на мировом рынке.
Контрольные вопросы по теме
/ Каковы важнейшие особенности договора имущественного найма u сфера его хозяйственного применения?
2. В чем состоят обязанности наймодателя u нанимателя по договору?
3 Каков комплекс договорных отношений, возникающих при заключении договора о лизинге?
4 В чем состоят особенности договора о лизинге как специфической формы договора имущественного найма?
Глава XIV
договор ПОДрЯДа в 1- Понятие договора подряда и сфера его хозяйственного
применения.
в 2. Права и обязанности сторон. 8 3. Ответственность сторон по договору. Прекращение действия договора
ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ СПЕЦИАЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА
Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. Д. М. Генкина.— М., 1949.— С. 370—375;Международная передача технологии: правовое регулирование,— М., 1985.— С. 191—197, 236—246;Морандьер Ж. де ла. Гражданское право Франции,— Т. III.— М., 1961.— С. 207—218;Schminhof's Export Trade.— L.1980.— P. 443—458;Abtett R. Engineering Contracts and Specifications.— N. Y.— L, 1963.
§ 1. Понятие договора подряда и сфера его хозяйственного применения
1. Капиталистическое производство включает в качестве одного из важнейших элементов проведение различных по своему содержанию хозяйственных работ — изготовление или изменение материальных объектов и оказание различного рода услуг. Эти цели реализуются в рамках договора подряда.
Договором подряда опосредствуется широкий круг хозяйственных работ. Одними из наиболее старых, «классических» сфер подряда являются строительные работы по возведению разного рода строений и сооружений. В современной практике строительства производственных объектов большое место занимают договоры о строительстве «под ключ» (a turn-key contract), предусматривающие сдачу полностью готового к эксплуатации объекта.
Договор применяется также к отношениям по изготовлению изделий в соответствии с заказом: машин, оборудования, узлов, деталей и пр., комплектных объектов, транспортных средств и т. д.
Сферой применения подряда является оказание различного рода технических услуг в связи с поставками машин и оборудования для промышленных и иных объектов, сооружаемых при помощи поставщика,— выполнение монтажных и шефмонтажных работ, осуществление технического обслуживания и т. д.
В современный период научно-технической революции все большее значение приобретает подряд на исполнение научно-технических работ — научно-исследовательских и проектно-конструктор-ских,—получивших наименование «инжиниринг» (engineering).
Наконец, сферой применения договора становятся именуемые «консалтингом» (consulting} консультационные и информационные услуги в сфере научной организации и управления производст-
347
вом и торговлей, в частности осуществление инженерного контроля за проведением работ, маркетинговые исследования рынка и т. д.
В договорной практике широкое применение находят смешанные виды указанных хозяйственных работ, условия выполнения которых определяются в одном и том же контракте.
Договор подряда регулируется в странах романо-германской системы права нормами гражданских кодексов (например, во Франции — ст. 1789—1799 ФГК; в ФРГ — § 631—651 ГГУ и т. д.). В англо-американской системе права нормы в отношении подряда выработаны в основном судебной практикой, но в США имеются и специальные законы в отдельных штатах.
Важную роль в договорной практике играют типовые договоры, особенно в строительном подряде, разработанные национальными и международными промышленными организациями и объединениями предпринимателей.
2. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), которая, в свою очередь, должна принять работу и уплатить за нее обусловленную цену (ст. 1787 ФГК; § 631 ГГУ; ст. 357— 363 ШОЗ и др.).
В странах романо-германской системы права подряд рассматривается как самостоятельный вид договора (contrat d'entreprise, Werkvertrag), определяемый установленными в законе признаками. В англо-американской системе права подрядные отношения традиционно считаются одним из видов договора личного найма (contract of work and labour), но при этом существенной особенностью его признается известная самостоятельность исполнителя работы, который в связи с этим именуется независимым контрагентом (independent contractor).
Договор подряда необходимо отграничивать от близких по содержанию договоров личного найма и купли-продажи будущих вещей.
От договора личного найма договор подряда отличают по трем признакам. Предметом договора подряда является выполнение подрядчиком работы по выполнению заказа, результат которой может быть выражен или не выражен в какой-либо материальной форме. Предметом договора личного найма являются труд, осуществление нанимающимся определенной работы на предприятии нанимателя.
По договору подряда подрядчик юридически сохраняет положение самостоятельно хозяйствующего субъекта. Хозяйственная самостоятельность подрядчика состоит в том, что он в основном сам организует свою работу и определяет способы ее выполнения. Наемный рабочий или служащий включается по договору личного найма в состав персонала предприятия нанимателя, юридически подчиняется установленному на нем режиму труда и работает под прямым контролем и руководством нанимателя.
Наконец, поскольку договор подряда направлен на предоставление заказчику готового результата работы, подрядчик работает на свой риск и в основном за свой счет. Лицо, работающее по договору
348
личного найма, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.
Практическое значение имеет также отграничение подряда от купли-продажи будущей вещи, ибо с учетом соответствующей квалификации отношений применяются нормы того или иного договора. Отграничение проводится прежде всего в зависимости от того, какая из сторон является собственником материала, используемого для изготовления вещи.
Во всех странах суды признают договором подряда выполнение заказа на изготовление вещи из материала заказчика, поскольку поставщик осуществляет тогда лишь работу в отношении чужого объекта собственности и передает контрагенту результат своего труда.
Если же поставщик изготовляет вещь из собственного материала, хотя бы и по заказу контрагента, то в большинстве стран признается договор купли-продажи будущей вещи. Решающее значение придается тому факту, что, применяя в производстве свой материал, поставщик становится собственником изготовленного объекта и должен перенести на заказчика право собственности на принадлежащую ему вещь, что характерно именно для отношений при купле-продаже.
На этой позиции стоит, в частности, практика Франции, Англии, США и, с некоторыми оговорками, ФРГ. Из этой же концепции исходит и Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года: согласно п. 1 ст. 3, использование при изготовлении или производстве объекта «существенной части» собственных материалов придает отношениям сторон характер купли-продажи.
Вместе с тем суды ряда стран, в частности французские и английские, признают, что в случае, если изготовитель использует свой материал, но стоимость его по сравнению с работой все же незначительна, то есть главная часть стоимости товара приходится именно на работу по его изготовлению, то налицо подрядные отношения.
В праве ФРГ проводится разграничение между изготовлением вещи, определенной родовыми признаками, и индивидуально-определенной вещью. В первом случае признают наличие отношений купли-продажи, и к ним полностью применяются соответствующие нормы. При изготовлении же индивидуально-определенной вещи закон ФРГ исходит из того, что здесь имеется «переходное состояние» между договором подряда и договором купли-продажи. Это получило свое закрепление в признании специальной промежуточной формы—договора подряда на поставку (Werklieferungsvertrag). В принципе права и обязанности сторон тогда определяют по нормам, регулирующим договор купли-продажи, но применяют также и нормы договора подряда при определении ответственности за недостатки вещи, установлении момента перехода риска и обязанностей принятия предмета подряда. Однако если одна из сторон является коммерсантом, то и заказ на индивидуально-определенную вещь,
349
подлежащую изготовлению, рассматривается как договор купли-продажи (абз. 2 § 381 ГТУ).
Договор о выполнении строительных работ во всех странах считается подрядным, независимо от того, чей материал использует строитель. Некоторые авторы обосновывают это тем, что строение или сооружение является аксессуаром, или принадлежностью, земельного участка, который, как правило, не принадлежит подрядчику на правах собственности.
Важное различие между куплей-продажей и подрядом на изготовление вещи в организационно-правовом плане заключается в том, что правоотношение, основанное на договоре купли-продажи, охватывает только обращение изготовленных товаров, их сбыт (передачу вещи в собственность одним лицом другому), а основанное на договоре подряда — также непосредственно процесс производства (осуществляемый при участии заказчика, который дает указания подрядчику и оказывает содействие).