| Различным, государствам известны следующие виды источников права: правовой обычай, правовой прецедент, правовая доктрина, договоры нормативного содержания, религиозные нормы, принципы права, судебная практика, нормативные правовые акты. Иногда в качестве самостоятельного источника права называют принципы и нормы международного права. Правовой обычай исторически первый источник права: первые законы государства представляли собой санкционированные им обычаи. Обычай приобретает правовой характер после его признания и одобрения государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Такие памятники законодательства, как Русская Правда, Салический закон, Законы Ману, представляли собой сборники правовых обычаев. Правовые обычаи не потеряли своего регулирующего значения и в современных условиях. Так, в ст. 5 ГК РФ признается обычай делового оборота, который определяется как сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Деловой обычай (обычай делового оборота) признается рядом статей Гражданского кодекса РФ, например ст. 508 – о периодах поставки товаров, ст. 510 – о доставке товаров поставщиком и др. | |  |
 |  |  |  |  |  | | | |  |  | | | | |  | | | |  |  |  | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
Обычай широко применяется в парламентской практике, например порядок проведения заседаний палат и др. Обычаи признаются многими государствами в торговой практике, в морских и иных перевозках. Традиции общинной жизни распространены в современных государствах Африки, Латинской Америки, Японии, Китае, особенно это касается семейных, наследственных, земельных отношений.
Правовой прецедент – решение судебных или административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Таким образом, данное решение приобретает значение своеобразного образца для последующих решений, т.е. играет роль нормы права. При прецедентной форме права прецедент занимает ведущее положение среди других источников права.
Отечественная юриспруденция не признает прецедент в качестве источника права, поскольку судебные и административные органы являются лишь правоприменительными органами, а не творцами права. Прецедентная система права сложилась в Великобритании, Новой Зеландии, Австралии, Канаде и некоторых других, преимущественно англоязычных странах.
В последнее время в России несколько изменилось отношение к прецеденту. Дело в том, что в результате правоприменительной практики нередко вырабатываются правоположения, обобщающие юридическую практику и способные в силу отставания правотворчества от развития общественных отношений выступать средством устранения противоречий между действующим законом и возникающими общественными потребностями. В настоящее время наука и практика все больше склоняются к признанию прецедента в качестве источника права и приданию, в частности постановлениями пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, формы прецедента. Это же относится и к решениям Конституционного Суда РФ.
Правовая доктрина (теории и учения), признается источником права во многих правовых системах. В Древнем Риме суды были обязаны ссылаться при вынесении решений на работы пяти наиболее известных римских юристов – Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана и Модестина (II–III вв. н. э.). В английских судах при создании судебного прецедента возможны ссылки на труды известных юристов. В мусульманских странах труды выдающихся ученых-юристов считаются важнейшим источником права.
| Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права. Это означает, что судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в обоснование своего решения ссылаться на труды ученых или их комментарии. Но исследования ученых и научных учреждений принимаются во внимание правотворческими органами при создании новых законов. Вместе с тем судьи нередко используют при оформлении судебных решений комментарии к кодексам или отдельным законам, но на них нельзя ссылаться в обоснование принимаемых решений. Эти работы могут служить только справочным, вспомогательным материалом. Нормативные договоры – это соглашения двух или более субъектов по конкретному вопросу, в результате заключения которых устанавливаются, конкретизируется или изменяются нормы права. Следовательно, не всякий договор является нормативным. Нормативные договоры служат основой для принятия последующих нормативных правовых актов. По содержанию нормативные договоры представляют, собой юридические акты, закрепляющие волеизъявление сторон по поводу взаимных прав и обязанностей. К договорам нормативного содержания принято относить международные акты: конвенции, соглашения, двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры. Как правило, они заключаются по взаимному соглашению и устанавливают для участников соответствующие права и обязанности, которые учитываются во внутригосударственном праве. | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
Договором нормативного содержания является Федеративный договор 1992 г. «О разграничении предметов ведения между Российской Федерацией и органами власти субъектов Российской Федерации». На его основе были заключены договоры между Россией и отдельными ее субъектами. Это внутригосударственные договоры.
Договорная форма распространена в трудовом праве в виде коллективных договоров и соглашений. Так, согласно ст. 40 ТК РФ коллективный договор, представляет собой правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. Он включает в свое содержание нормативные положения, если об этом имеется прямое указание в законах или иных нормативных правовых актах (ст. 41). Подобного рода соглашения могут быть и отраслевыми, по специальным вопросам, а также федеральными, региональными и территориальными.
В некоторых государствах религиозные нормы играют важную роль, а принимаемые законы не могут им противоречить. В первую очередь это относится к теократическим государствам. В частности, мусульманское, индуистское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных органов и деятелей, некоторых догматах теологической теории. Например, в мусульманских странах важнейшими источниками права считаются: Коран – священная книга всех мусульман; Сунна – предание о делах и изречениях пророка Мухаммеда; иджма – согласие исламского общества относительно обязанностей правоверного. В совокупности они образуют шариат, являющийся основным источником мусульманского права. Каноническое право играет важную роль в Германии, являясь частью правовой системы страны.
Принципы права выступают источником права практически во всех правовых системах. В романо-германской правовой семье допускается обоснование судебного решения в случае пробелов в праве общими правовыми принципами. Так же и в ГК РФ установлено, что при применении аналогий права необходимо опираться на принципы разумности, справедливости и добросовестности (ст. 6).
Общие принципы права применяются в международном праве. Например, согласно Всеобщей декларации прав человека (1948) осуществление прав и свобод человека, закрепленных в Декларации, не должно противоречить целям и принципам ООН (ст. 29).
Принципы права имеют прямое регулирующее значение, что относится прежде всего к принципам, закрепленным в Конституции РФ.
| В юридической науке принято разграничивать общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы. К общеправовым принципам относятся те, которые присущи всем отраслям: права, например принципы справедливости, гуманизма, равноправия граждан, законности и др. Межотраслевые принципы присущи нескольким отраслям права, например, процессуальные отрасли закрепляют принципы независимости судей, состязательности и равноправия сторон, гласности. Отраслевые принципы отражают специфику той или иной отрасли права. Так, в семейном праве действует принцип равноправия женщины и мужчины в семейных отношениях, в трудовом праве – принципы свободы труда, охраны труда и здоровья работников, гарантированности трудовых прав работников и т. д. Судебная практика все больше утверждается как источник права. Применительно к современной России это означает, что: 1) в соответствии с Конституцией РФ у судов общей юрисдикции появилась функция оценки нормативных правовых актов. Суд вправе оценить акт государственного или иного органа с точки зрения его соответствия закону, и, если такого соответствия нет, суд не может применять данный акт, а должен принимать решение в соответствии с законом (ст. 120); 2) суды имеют право отменять акты, противоречащие закону; | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
| 3) разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ служат нередко основанием к новому пониманию и применению норм права в системе континентального права такого рода толкования высших судебных инстанций служат вторичным источником права, они как бы углубляют и дополняют закон. Особое положение среди актов судебной практики занимают решения Конституционного Суда РФ. Согласно ст. 87 Федерального конституционного закона о Конституционном Суде РФ признание нормативного акта или договора, их отдельных частей неконституционными служит основанием для отмены этого акта, а сам акт не подлежит применению судами и другими государственными органами. Тем самым решения Конституционного Суда РФ служат источником права, так как выступают основанием для изменения, отмены акта или принятия нового акта. Кроме того, Конституционный Суд РФ имеет право официального толкования конституционных норм. Постановления Конституционного Суда РФ имеют общеобязательное значение, вступают в силу немедленно после их оглашения и не подлежат обжалованию или отмене. Фактически Конституционный Суд РФ выступает в роли своеобразного законодателя, поскольку его решения вызывают изменения в законодательстве. Нормативный правовой акт есть главный источник права во многих правовых системах. Принятие этих актов составляет монопольное право государства, а сами они представляют собой иерархическую систему. Под нормативным правовым актом – понимается акт правотворческих органов государства, содержаний нормы права, принимаемый в особом порядке, и в конкретной письменной форме, а также состоящий в иерархических отношениях с другими актами. | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
| Таким образом, для нормативных правовых актов характерны следующие признаки: а) письменная форма; б) содержание норм права, т. е. правил поведения; в) исходят от государства: государственных органов и должностных лиц, наделенных правом правотворчества; г) особый порядок принятия, называемый «правотворческий процесс»; д) иерархическая подчиненность. Нормативные акты представляют собой пирамиду, вершину которой занимает Конституция, далее следуют законы, более низкую ступень занимают подзаконные акты, к которым относятся указы Президента, акты Правительства, министерств, государственных комитетов, федеральных служб. Поскольку Россия – федеративное государство, в российской законодательной системе выделяются конституции и уставы субъектов Федерации, законы субъектов, акты глав администрации и др. От нормативных правовых актов следует отличать ненормативные, или индивидуальные, которые принимаются на основе нормативных, адресуются конкретным лицам или органам, издаются по оперативным вопросам и прекращают свое действие с исполнением данного индивидуального акта. К ненормативным актам относятся, например, указы Президента РФ о назначении министров, послов в другие страны, награждении орденами и медалями, присвоении почетных званий и др., а к индивидуальным приговоры суда, приказы руководителей управленческих органов и т. п. | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
| Конституции большинства государств закрепляют, что общепризнанные принципы и нормы международного, права и договоры между государствами являются источником внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними. Такие положения содержатся в конституциях Франции, Италии, Германии, Испании, Греции, России (ч. 4 ст. 15), Японии и др., а ссылки на эти нормы и принципы имеются в ст. 17, 63, 67 и 69 Конституции РФ. Например, согласно ст. 69 Конституции РФ Россия гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами РФ. Нормы международного права применимы к сфере не только частного права, но и публичного. | |
| Вопросы для самоконтроля 1. Назовите основные формы права. 2. Что такое правовой прецедент? 3. Перечислите признаки, характерные для нормативных правовых актов. 4. Дайте характеристику нормативному договору. 5. Укажите виды принципов права. Вопросы к семинарским занятиям. 1. Соотношение понятий «форма права» и «источник права». 2. Различение категорий «форма права» и «правовая форма». Понятие формы права. 3. Основные виды форм (источников) права. 3.1. Правовой обычай 3.2. Нормативный договор. 3.3. Нормативный правовой акт. 3.4. Правовой прецедент (судебный и административный). 3.5. Правовая доктрина. 3.6. Религиозные источники. 4. Формы права в Российской Федерации. | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
