Ответственность сторон по договору. Прекращение действия договора
1. Стороны несут ответственность за точное выполнение всех обязательств по договору в соответствии с общими нормами обязательственного права и специальными нормами, регулирующими подряд. Последними уделяется особое внимание вопросу ответственности подрядчика за качество и сроки выполнения работы.
Подрядчик должен исполнить подряд таким образом, чтобы предмет обладал всеми предусмотренными по договору качествами и не имел недостатков (дефектов), которые бы полностью или частично лишали его ценности и пригодности к обычному или прямо предусмотренному в договоре использованию. Это требование сформулировано в § 633 ГГУ и является, по существу, общим в праве изучаемых стран.
Со сдачей-приемкой подрядных работ связывается освобождение подрядчика от ответственности за недостатки, имеющиеся в выполненной работе, однако вопрос в отношении явных и скрытых недостатков решается по-разному.
Во Франции суды исходят из того, что приемка работы заказчиком освобождает подрядчика от ответственности за все — явные и скрытые — недостатки. Этот принцип применяется ко всем видам подрядных работ, за исключением работ строительного подряда. Однако если при изготовлении вещи подрядчик использовал свой материал, то суды, усматривая здесь договор продажи будущей вещи, возлагают на изготовителя как продавца ответственность за скрытые недостатки по правилам ст. 1463 ФГК. При строительном подряде на подрядчика возлагается, согласно закону, гарантия за качество работ сроком в десять лет, начиная с даты приемки объекта. Гарантийный срок действует в отношении требований, связанных со скрытыми недостатками. Если же ущерб был вызван умыслом подрядчика, то он отвечает на общих основаниях в пределах 30 лет.
В ФРГ принятие работы снимает с подрядчика ответственность за явные недостатки. Если заказчик принимает работу без оговорок о недостатках, то теряет право требовать в дальнейшем их исправления (§ 640 ГГУ). В отношении скрытых недостатков суды применяют правила § 638 ГГУ следующим образом. Требования заказчика погашаются за истечением срока давности, составляющего шесть месяцев по работам, не связанным с изготовлением материальных объектов, один год — по работам, не направленным на созда-
354
| Ж |
ние нового объекта (обработка сырья, исправление недостатков и пр.), и пять лет—при полном или частичном изготовлении объектов. Срок исчисляется с момента приемки или завершения работы (если приемка исключена). Подрядчик, умышленно скрывший существенные недостатки при приемке, отвечает в пределах общего срока исковой давности в 30 лет.
В Англии и США приемка работы освобождает подрядчика от ответственности за явные недостатки. Подрядчик отвечает за скрытые недостатки в пределах общего срока исковой давности по договорам — шесть лет,— если они явились результатом его небрежности в выполнении своих обязанностей.
Действуют различные формы ответственности подрядчика за качество выполненных работ. Характерны в этом отношении санкции, предусмотренные законодательством ФРГ и Швейцарии (§ 633—635 ГГУ; ст. 358 ШОЗ).
При наличии в предмете заказа несущественных недостатков, то есть таких, которые незначительно умаляют его ценность или пригодность, заказчик может требовать уменьшения размера вознаграждения (уценки) либо устранения подрядчиком за свой счет обнаруженных недостатков или же он вправе устранить их своими силами за счет подрядчика. Требование об устранении недостатков должно сопровождаться назначением дополнительного срока, причем оно может быть выдвинуто и до окончания всей работы. Подрядчик может отклонить это требование, если устранение недостатков связано с чрезмерными издержками. В случае вины подрядчика заказчик вправе требовать также возмещения понесенных убытков.
Требование заказчика о расторжении договора допускается, как правило, лишь при обнаружении существенных недостатков, то есть таких, которые препятствуют использованию результата подряда по назначению либо значительно снижают ценность или качество работы. Так, по ст. 358 ШОЗ заказчик вправе отказаться от принятия заказа, «если работа настолько дефектна или настолько не соответствует условиям договора, что заказчик не может ее использовать или по крайней мере быть справедливо принужден к ее принятию». В случае вины подрядчика заказчик может требовать возмещения убытков как за неисполнение договора.
Подрядчик несет ответственность за завершение работы к установленному договором сроку. В случае нарушения этой обязанности заказчик вправе взыскать с подрядчика убытки, причиненные ему просрочкой исполнения, либо требовать расторжения договора. Осуществление права на расторжение договора связывается с предварительным уведомлением подрядчика и предоставлением ему дополнительного срока. Суды, однако, признают возможным немедленное расторжение договора при наличии особой заинтересованности заказчика.
В типовых проформах контрактов и заключаемых на их основе соглашениях важное место отводится условиям, гарантирующим
355
финансовые интересы каждой из сторон в случае нарушения контрагентом своих договорных обязательств.
2. В регулировании подрядных отношений помимо оснований прекращения договора, предусматриваемых общими нормами обязательственного права, действует и ряд специальных правил. Учитывая длительный характер выполнения многих работ и неустойчивость хозяйственного положения участников оборота, допускается расторжение подрядного договора по инициативе заказчика или подрядчика на любой стадии выполнения работ до их завершения.
Заказчик может отступиться от договора в любое время до окончания его выполнения, не ссылаясь на наличие каких-либо особых мотивов. Это правило установлено законом (ст. 1794 ФГК;
§ 649 ГГУ и др.) либо выработано судебной практикой.
Судебной практикой и договорами за подрядчиком также признается право отступиться от договора с сохранением других правовых средств защиты своих интересов. Для этого обычно необходимо предварительное оповещение им заказчика и наличие достаточно серьезных оснований. Таковыми считаются, в частности: невыплата заказчиком вознаграждения за выполненную часть работы в течение предусмотренного договором срока; приостановление выполнения работ на продолжительный период времени (иногда прямо определяемый в договоре) ввиду случайных или форс-мажорных обстоятельств, указаний инженера-консультанта, контролирующего выполнение работы; непредоставление заказчиком необходимой документации; объявление заказчика несостоятельным и некоторые другие.
Контрольные вопросы по теме
/. Каковы основные черты договора подряда и хозяйственная сфера его приме
нения?
2. Чем отличается договор подряда от договора личного найма u договора купли-продажи будущей вещи?
3. Каковы основные правила выполнения подрядчиком работы?
4. Каковы основные обязанности заказчика по договору?
5. Какова ответственность подрядчика за выполнение своих обязательств?
6. Какие основания прекращения действия договора признаются за сторонами?
Глава XV
| в 1. Договор о кооперации. 8 2. Договор о консорциуме |
Договор о кооперации. Договор о консорциуме
ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ СПЕЦИАЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА
Правовые формы научно-технического и промышленно-экономического сотрудничества СССР с капиталистическими стремами (гл. IV и V).— М., 1980; Международная научно-техническая и производственная кооперация (гл. 3, 5, 7 и 10).—M., 1982;
Новиков Р. А., Шишков Ю. В. Международная кооперация капиталистических фирм.— М., 1972 — С. 102—194;Платонова Н. Л. Консорциум — форма международного сотрудничества // Сов. ежегодник международного права. 1983.— М., 1984;
Jakubowdu J. Some Legal Aspect of Industrial Coopération in East — West Relations // Académie de droit international. Recueil des cours.— T. 163 (II).—1979.— The Netherlands, 1980.— P. 257—307.
Договор о кооперации
1. Развитие национальной экономики государств и всего мирового хозяйства в целом в условиях углубляющейся специализации производства и международного разделения труда сопровождается расширением кооперации участников хозяйственного оборота — межфирменной кооперации. Средством регулирования их отношений является договор о кооперации (contract of cooperation, contrat de coopération).
По кооперационному договору два или несколько участников гражданского оборота (кооперирующиеся стороны) берут на себя обязанности с целью достижения общего хозяйственного результата.
Договорная практика в сфере кооперационного сотрудничества относительно молода, и в национальных правовых системах отсутствует специальное регулирование в этой области. Для совершенствования договорной практики в осуществлении международной хозяйственной кооперации Европейская экономическая комиссия ООН опубликовала в 1976 году специальные рекомендации — Руководство по составлению международных договоров о промышленном сотрудничестве.
Сфера применения кооперационного договора очень широка и охватывает различные виды хозяйственного сотрудничества: производственную кооперацию, научно-техническую кооперацию, сбытовую кооперацию и управленческую кооперацию. Наибольшее развитие в договорной и хозяйственной практике получили первые три вида кооперации. При этом содержанием одного и того же договора может быть регулирование двух или трех ее видов, то есть отношений производственной, и/или научно-технической, и/или сбытовой кооперации. Как правило, это находит отражение и в самом наименовании договоров.
357
В рамках производственной кооперации предметом сотрудничества сторон становится совместное изготовление машинно-технических изделий или материалов на базе предметной, подетальней или пооперационной производственной специализации участников либо совместное строительство ими объектов (совместное производство и специализация).
В рамках научно-технической кооперации к предмету сотрудничества относится разработка научно-технических объектов — конструкторских или технологических — на основе проведения совместных научно-исследовательских, и/или проектно-конструктор-ских, и/или экспериментальных работ (проведение совместных разработок конструкции или способа либо доведение до стадии внедрения таких объектов, принадлежащих одной из сторон).
И наконец, в рамках сбытовой кооперации сотрудничество проявляется в совместной коммерческой реализации товаров, услуг и технической информации на национальных и/или иностранных рынках. Это — совместная продажа готовой продукции (изделий) и услуг (по техническому обслуживанию и оказанию иных услуг, проведению операций типа «инжиниринг» и т. п.), а также совместная продажа технических решений (лицензий на изобретения и «ноу-хау») и технической документации.
2. Кооперационный договор принадлежит к числу наиболее сложных гражданских сделок, которым охватывается целый «блок» различных отношений сторон, регулируются гражданские обязательства различных типов.
Обязанности кооперирующихся сторон по договору в конечном счете определяются самим предметом кооперации, ее хозяйственным содержанием. Вместе с тем можно выделить основной круг обязанностей, характерных для различных видов кооперации.
При производственной и научно-технической кооперации к основным обязанностям сторон относятся следующие. Во-первых, осуществление каждым из партнеров предусматриваемой в договоре части работы по изготовлению изделия или разработке научно-технического объекта, при котором на каждого из них ложится соответствующая доля общей работы. Во-вторых, последующая передача одной кооперирующейся стороной результатов своей деятельности другой стороне — в порядке взаимного «обмена» — для обеспечения каждому из участников кооперации возможности достижения предусмотренного в договоре конечного результата. Таким конечным результатом могут быть выпуск готового изделия, промышленное использование конструкторской или технологической разработки и т. д.
Договором определяются содержание, объем и сроки проведения работы каждой из сторон, а также технико-экономический уровень совместно создаваемого объекта. Нередко предусматриваются также определенные показатели для разрабатываемых сторонами технических элементов, и достижение их является юридической обязанностью сторон. Соблюдение показателей имеет особое значение,
358
поскольку речь идет о создании единого объекта, в котором все элементы должны быть функционально строго увязаны.
Проведение сторонами указанной работы характеризуется рядом особенностей, составляющих хозяйственную специфику кооперации и опосредствующего ее договора.
Стороны договора при осуществлении своей части работы преследуют одну и ту же цель — получение в конечном счете единого или общего хозяйственного результата, в то время как в других договорных отношениях цели сторон неодинаковы. Вместе с тем для кооперационного договора характерны совместное выполнение сторонами общей работы в процессе осуществления обязанностей, тесная взаимосвязь и взаимозависимость хозяйственных операций, при которой такие операции взаимно дополняют друг друга.
Договором могут быть определены и некоторые дополнительные обязанности, подчиненные главным. В частности, для обеспечения эффективного проведения работ нередко предусматривается одностороннее или взаимное предоставление сторонами имеющихся у них изобретений, «ноу-хау» и/или технической документации.
Основной обязанностью каждой из сторон при сбытовой кооперации, которая может сопровождать кооперацию производственную или научно-техническую, является соблюдение условий о коммерческой реализации результатов кооперационной работы. Эти условия могут состоять в разделении рынков сбыта, то есть национальных территорий и «зон экспорта», организации совместного сбыта, использовании единого товарного знака на продукцию, совместном патентовании изобретений и т. д Осуществлению указанных операций, в частности при экспорте, может быть придан независимый или согласованный характер.
3. Положениями договора закрепляются организационные и финансовые условия проведения кооперационных работ.
В интересах тесной увязки и взаимодействия кооперирующихся сторон при выполненииими своих обязанностей договором, как правило, устанавливается организационно-правовой механизм координации работ. Элементами этого механизма являются: утверждение единой, но с выделением тех или иных долей участия программы всей работы (прилагаемой к договору и являющейся его неотъемлемой частью) ; процедура взаимного консультирования и информирования о ходе работ; порядок передачи имеющихся готовых технических элементов или документации для проведения контрагентом своей части работы; порядок полной или частичной сдачи-приемки полученных результатов работы и т. д. Реализация соответствующих положений договора налагает на стороны дополнительные обязательства, а их нарушение служит основанием для применения договорных и законных санкций.
К различным методам финансирования кооперационных работ, предусматриваемых в договорах, относятся:
— полное или частичное возмещение одной стороной расходов,
359
понесенных другой стороной, в форме платежей, или встречных поставок, или же в смешанной форме;
— обмен сторонами изготовленными изделиями по их установленной стоимости;
— разделение между сторонами затрат на изготовление изделий или проведение научно-технических работ при самостоятельном их несении каждым из партнеров;
— разделение полученных доходов от коммерческой реализации результатов кооперации, в частности при экспорте.
4. Правовая природа кооперационного договора неоднозначно оценивается в иностранной литературе. Некоторые авторы рассматривают кооперационные отношения как двусторонний подряд, при котором каждая сторона, выступая подрядчиком, выполняет работу по заказу другой стороны. Однако большинство авторов считают, что налицо договор особого рода, охватывающий сложный комплекс имущественных отношений, подпадающих под действие норм договоров подряда, купли-продажи, лицензионного, имущественного найма и др., и организационных отношений по взаимной увязке кооперационной деятельности. К этим различным обязательственным отношениям применяются — прямо или по аналогии — соответствующие нормы права.
Договор о консорциуме
1. По мере углубления межфирменных связей промышленного и научно-технического характера все большее развитие получает кооперация хозяйствующих субъектов по выполнению промышленных проектов, заказываемых третьим лицом. Такая кооперация получила наименование трехсторонней. В сфере международного сотрудничества речь идет о кооперационном осуществлении работ, проводимых партнерами в третьей стране. Такая кооперация возникает, как правило, в целях реализации в первую очередь крупномасштабных проектов, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких обществ (компаний или корпораций), промышленных и / или банковских.
Осуществление кооперации основывается в этом случае на договоре, получившем название договора или соглашения о консорциуме (consortium agreement), представляющего собой кооперационный договор особого рода, специфика которого определяется участием в отношениях еще одной стороны — заказчика. Создаваемое в соответствии с договором временное объединение участников (партнеров) с целью осуществления промышленного проекта по контракту с третьим лицом (клиентом) именуется консорциумом.
Ни в одной из стран нет специального нормативного регулирования этого договора. Ввиду широкого распространения консорциальных отношений в деловой практике национальными и междуна-
360
родными организациями разработан ряд рекомендаций и материалов в отношении заключения договора, не являющихся, однако, проформами и имеющих рекомендательный характер. К таким документам относятся руководства по составлению контрактов, разработанные Европейской экономической комиссией ООН в 1973 и 1979 годах.
2. Консорциум представляет собой объединение, не обладающее правами юридического лица, и, следовательно, создание его не означает появления нового субъекта права. Входящие в консорциум участники (партнеры) являются, как правило, юридическими лицами и полностью сохраняют свою юридическую самостоятельность при заключении консорциального соглашения. Созданноеими объединение без каких-либо корпоративных признаков в литературе относят к «неинкорпорированным совместным предприятиям» (inin-corporated joint venture) или «ненастоящим совместным предприятиям» (non-equity joint venture).
Отношениям участников между собой и с заказчиком придают различную правовую форму. Наиболее часто используется одна из следующих двух форм или моделей консорциума. В простом консорциуме, основанном на чисто обязательственных отношениях между патнерами и каждого из них с заказчиком, участники раздельно несут перед клиентом риски выполнения работы и получают от него вознаграждение. Консорциум как ассоциация в форме гражданского товарищества основывается на совместном несении партнерами рисков и извлечении прибылей (a risk and profit sharning association) .
3. Договор о консорциуме представляет собой сложный контракт, содержащий условия о внутренних отношениях партнеров и о внешних их отношениях. Возникает сложная система договорных отношений, включающая два комплекса правоотношений: один — между самими участниками консорциума, то есть между двумя или более партнерами, совместно выступающими как поставщики и/или подрядчики, и второй — между членами консорциума и заказчиком (клиентом), перед которым они выступают раздельно или совместно. По сравнению с двусторонней кооперацией характер хозяйственных и юридических отношений значительно усложняется.
Для осуществления проекта устанавливаются внешние договорные отношения между заказчиком или клиентом, с одной стороны, и консорциумом — с другой. Их основой является так называемое генеральное соглашение или договор (order-contract), которое не является, следовательно, кооперационным.
На практике заказчиком выступает чаще всего правительство, или министерство (ведомство), или же государственное предприятие, а в качестве консорциума — две или более национальные и/или иностранные организации.
Внутренние отношения в рамках консорциума самих кооперирующихся сторон регулируются заключаемым ими консорциальным договором по осуществлению генерального соглашения (contract
for the execution of the order). Такой договор, являющийся по своему характеру кооперационным, содержит целый ряд элементов, не известных обычному кооперационному соглашению.
Консорциальный договор составляется в виде либо единого документа, определяющего все аспекты отношений сторон, либо двух документов, из которых рамочный контракт закрепляет принципы, цели и границы кооперации (формы участия, финансирование, выборные процедуры, полномочия менеджера и пр.), а другой — контракт об участии (implementing contract) — условия участия партнеров в исполнении контракта.
К важным элементам договора относятся прежде всего: а) разделение в рамках консорциума функций или обязанностей между партнерами по осуществлению хозяйственных операций, а также определение порядка их осуществления, то есть определение роли каждого участника как поставщика товаров и/или производителя работ с указанием условий осуществленияими своих обязанностей;
б) установление размера вознаграждения каждого партнера за поставляемые товары или оказываемые услуги.
Специальным условием договора один из партнеров выделяется в качестве главного члена консорциума, или лидера (leading company), на которого возлагаются обязанности по руководству консорциумом (the principal contractor for chef de file). Лидер консорциума назначает менеджера (project manager) как руководителя работ и представителя консорциума перед клиентом и третьими лицами, хотя может и сам осуществлять эти функции. Если менеджер не указывается в договоре, ответственность за координацию выполнения работ и поддержание связей с клиентом лежит на лидере консорциума. С другой стороны, назначение менеджера не исключает процедуры периодических совещаний руководителей кооперирующихся сторон, организацию ими рабочих групп по требованию клиента или собственной инициативе и т. д.
Важным моментом в деятельности консорциума является распределение ответственности. При этом возникают в принципе три линии ответственности: партнеров перед клиентом, партнеров во взаимных отношениях и партнеров перед третьими лицами.
В простом консорциуме генеральное соглашение с клиентом подписывает либо каждый партнер от своего имени, либо только руководитель проекта или лидер, заключающий договор от имени консорциума как такового. Однако каждый партнер, независимо от факта подписания им договора, несет лишь индивидуальную ответственность за выполнение своих обязательств. В результате подписания консорциального соглашения он устанавливает с объединением обязательственные отношения по выполнению своей части работы и не несет рисков и ответственности перед клиентом за выполнение работ, взятых на себя консорциумом.
В консорциуме, основанном на принципе совместного несения рисков и ответственности, а также получения прибылей, ответственность партнеров перед клиентом строится по договору на началах
362
совместной или солидарной ответственности. В основу распределения ответственности между самими партнерами обычно кладутся начала долевой ответственности.
4. К отношениям консорциума с заказчиком применяются общие нормы обязательственного права и нормы договоров, регулирующих соответствующие отношения, в первую очередь договоров подряда и купли-продажи.
Вопрос о юридической природе консорциального соглашения решается следующим образом. В странах романо-германской системы права его рассматривают как товарищеский договор и соответственно применяют: во французском праве — договор гражданского товарищества (société civile), регулируемый ст. 1832—1873 ФГК; в германском праве — договор товарищества (bürgerliche Gesellschaft), регулируемый § 705—740 ГГК. Гражданское товарищество отличается от торгового.
В странах англо-американской системы права к отношениям членов консорциума суды применяют правила о партнершипе. Хотя консорциум не является полностью идентичным этому виду товарищества, он рассматривается как «товарищество для единственной сделки» (partnership for a single transaction), и к нему применяются нормы о партнершипе.
Контрольные вопросы по теме
/ Что такое кооперационный договор u каковы его важнейшие отличия7
2 Каковы основные положения договора по выполнению работы сторонами кооперации, организации проведения и финансированию работ?
3 В чем состоят отличия договора о консорциуме от кооперационного договора?
4 Как юридически регулируются внутренние отношения участников консорциума и их внешние отношения с заказчиком7
Глава XVI
| Договоры поручения и комиссии. Агентский договор в праве Англии и США |
| 8 1. Договор поручения. 9 2. Договор комиссии. § 3. Агентский договор в праве Англии и США |
ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ СПЕЦИАЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА
Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. Д М. Генкина — M, 1949.— С 383—398, Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. К К. Яичкова.— М., 1966 — С 308—322; Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. В П Мозолина и М И. Кулагина — М., 1980.— С 247—256; Ласк Г. Гражданское право США.— М., 1961.— С. 274—329, Gordon J. Bomve. Commercial Law — L, 1980—P 1—45, Schmitthoffs Expert Trade—9 Ed—L, 1990— P 278—29U, Schumann N. Handelsrecht—Teil III— Wiesbaden, 1962 — S 346—364
§ l. Договор поручения
1. Договор поручения как особый вид договора известен только праву стран континентальной Европы. Под договором поручения (mandataire) ФГК понимает договор, в соответствии с которым одна сторона (доверитель) поручает, а другая (поверенный) принимает на себя осуществление юридических действий за счет и от имени доверителя (ст. 1984). Договор является безвозмездным, если не имеется соглашения об ином.
Несколько иначе определяется договор поручения (Auftrag) в праве ФРГ: в соответствии с § 662 ГГУ по договору поручения поверенный обязуется безвозмездно исполнить дело, возложенное на него доверителем.
ФГК исходит из того, что договор поручения направлен на совершение юридических действий поверенным от имени и за счет доверителя, а по ГГУ на поверенного может быть возложена обязанность совершения как юридических, так и фактических действий.
Обязательная безвозмездность договора по праву ФРГ и презумпция безвозмездности в праве Франции не соответствуют условиям капиталистического оборота. Поэтому не случайно наряду с регулированием договора поручения гражданскими кодексами действует специальное законодательство, касающееся отдельных видов поручения, в частности отношений предпринимателей с торговыми представителями. Характерно, что в соответствии со Швейцарским обязательственным законом поручение включает в себя кроме договора простого поручения также договор о посредничестве, аккредитивные сделки и договор об агентстве.
По договору простого поручения поверенный обязуется исполнить возложенное на него «дело» в соответствии с условиями догово-
364
pa, не состоя при этом с доверителем в отношениях по трудовому договору. Право на вознаграждение поставлено в зависимость от условий договора и местных обычаев. Что касается постановлений закона, посвященных договору о посредничестве и договору об агентстве, то они регулируют отношения, в которых в качестве поверенных выступают лица, осуществляющие функции поверенных в качестве промысла.
2. Права и обязанности сторон по договору поручения складываются следующим образом.
Поверенный обязан:
а) выполнить лично принятое на себя поручение. Передать исполнение поручения другому лицу поверенный вправе лишь при согласии на то доверителя. При этом он отвечает за выбор третьего лица. Поверенный отвечает за действия третьего лица как за свои действия, если он передал ему исполнение без разрешения доверителя (ст. 1994 ФГК; § 664 ГТУ; ст. 398, 399 ШОЗ);
б) выполнять поручение в соответствии с указаниями доверителя. Поверенный вправе отойти от указаний, когда есть основания полагать, что доверитель согласился бы на такое отступление (ст. 397 ШОЗ; § 665 ГГУ). При отступлении от указаний доверителя без таких предпосылок поручение считается выполненным лишь в случае, если поверенный примет на себя отрицательные последствия этого отступления (абз. 2 ст. 397 ШОЗ);
в) представлять доверителю необходимую информацию о ходе выполнения дела и отчет по завершении поручения (ст. 40ШОЗ;
§ 666 ГГУ).
Доверитель обязан:
а) возместить поверенному понесенные им в процессе выполнения поручения расходы;
б) уплатить вознаграждение при наличии соответствующего соглашения (ст. 1999 ФГК; абз. 3 ст. 394 ШОЗ) или если обязанность такой уплаты вытекает из местных обычаев (абз. 3 ст. 394 ШОЗ);
в) возместить поверенному потери, понесенные им без своей вины в связи с исполнением поручения (ст. 402 ШОЗ; ст. 2000 ФГК).
3. Основания прекращения договора отражают значение личного элемента для рассматриваемого вида договора. Договор может быть прекращен каждой из сторон без соблюдения срока предварительного уведомления. Договор, как правило, прекращается вследствие смерти, наступления недееспособности, объявления несостоятельности любой из сторон, а также отмены поручения.
Однако по праву ФРГ при наличии сомнения поручение не прекращается смертью доверителя или наступлением его недееспособности, но прекращается смертью поверенного.
4. Специальными нормами урегулированы виды поручения, при выполнении которых в качестве поверенных выступают лица, совершающие возложенное на них «дело» в виде промысла и, следова-
365
тельно, на коммерческих началах. В качестве таких поверенных выступают торговые представители (ФРГ), торговые агенты (Франция), агенты (Швейцария). В Швейцарии под агентом понимается лицо, которое обязуется осуществлять постоянное посредничество в заключении сделок для доверителя или заключать сделки за счет и от имени доверителя, не состоя при этом с доверителем в отношениях по договору трудового найма (п. а ст. 418 ШОЗ). Аналогично определяется понятие торгового представителя в ФРГ (§ 84 ГГУ). Агент и торговый представитель совершают, так же как и поверенный, фактические и юридические действия для доверителя, но уже на других условиях. При выполнении поручения агент обязан защищать интересы доверителя, проявляя заботливость «добропорядочного» коммерсанта. Необходимостью проявления такой заботливости обосновывается ответственность агента за выбор третьего лица и соблюдение условия заключенной с третьим лицом за счет доверителя сделки.
Обязанность проверки платежеспособности третьего лица не означает ответственности агента перед доверителем за исполнение третьим лицом сделки. Такая ответственность наступает лишь при наличии особого о том условия в договоре и обязательно за дополнительное вознаграждение.
Доверитель обязан сделать все возможное для того, чтобы содействовать успешному выполнению агентом своих обязательств (§ 86 ГГУ; ст. 418 ШОЗ). Специально оговаривается обязанность доверителя-предпринимателя предоставлять агенту соответствующую информацию. Если за агентом закрепляется определенная территория или определенный круг клиентов, доверитель не вправе на таких же условиях давать поручение другим лицам (абз. 3 ст. 418 ШОЗ).
Особое место в законодательстве об агентах в Швейцарии, о торговых представителях в ФРГ уделено вознаграждению поверенного. При отсутствии оговорки» об ином поверенный в течение действия договора имеет право на вознаграждение не только по сделкам, им самим заключенным, но и по таким сделкам, которые, хотя и явились результатом действий самого доверителя без содействия поверенного, были заключены с лицами, впервые привлеченными поверенным в качестве контрагентов по подобного рода договорам (абз. 1 ст. 418 ШОЗ; § 87 ГГУ). Право на вознаграждение возникает с момента заключения агентом договора с третьим лицом, однако оно утрачивается в случае, если заключенная сделка не исполняется по обстоятельствам, за которые не несет ответственности доверитель-предприниматель (абз. 1 ст. 418 ШОЗ).
5. Заслуживают внимания основания и последствия прекращения договора, ибо в нормах, их регулирующих, особенно наглядно проявляется направленность законодательства — защита интересов поверенного как экономически более слабой по сравнению с доверителем-предпринимателем стороны.
Если договор заключен на определенный срок, то его истечение прекращает действие договора без особого о том уведомления. Если
366
по истечении срока действия договора по молчаливому соглашению сторон они продолжают выполнять свои обязанности, то договор считается продленным на такой же срок, но не более чем на один год (абз. 2 ст. 418 ШОЗ).
При заключении договора без указания срока и если срок не может быть определен, исходя из цели договора, каждая из сторон вправе прекратить действие договора при соблюдении требования о предварительном уведомлении контрагента в установленные законом сроки, причем такие сроки ставятся в зависимость от продолжительности действия договора. Лишь при наличии существенных причин каждая из сторон вправе прекратить действие договора, не соблюдая требования о предварительном уведомлении.
Договор прекращается также вследствие смерти, наступления недееспособности агента, а также объявления доверителя несостоятельным. При определенных условиях смергь доверителя также является основанием прекращения договора.
После прекращения действия договора поверенный при определенных условиях не теряет права на вознаграждение. Такое право сохраняется в случае, если деятельность агента привела к существенному расширению круга клиентов предпринимателя, с которым для доверителя и после прекращения договора связаны значительные преимущества. Реализовать это право может не только агент, но и его наследники. Не допускается включение в договор условий, лишающих торгового представителя права на вознаграждение после прекращения действия договора. Устанавливается максимальный размер, такого вознаграждения: среднее вознаграждение за год из расчета вознаграждения последних пяти лет до прекращения договора. Право на вознаграждение утрачивается в случае, когда прекращение договора было вызвано обстоятельством, за которое несет ответственность агент (абз. 3 ст. 418 ШОЗ).
§ 2. Договор комиссии
1. Под договором комиссии (Kommissionvertrag) понимается договор, по которому одна сторона (комиссионер) в виде промысла принимает на себя обязательство совершать сделки от своего имени, но за счет другого лица (комитента). Отсюда следует, что все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами, возникают для комиссионера, хотя экономический результат таких сделок и падает на комитента.
Как особый вид договора договор комиссии регулируется законодательством ФРГ, Франции, Швейцарии. В странах с дуалистической системой частного права договор комиссии рассматривается как торговая сделка и регулируется торговыми кодексами. Наиболее полно договор и связанные с ним отношения урегулированы в
ГГУ и ШОЗ.