Продажа предприятия должника

Выбор той или иной меры по восстановлению платежеспособности должника зависит от различных факторов, в частности от особеннос­тей правового статуса должника, специфики его финансово-хозяйствен­ной деятельности, сроков реализации данной меры в рамках общих сроков внешнего управления и т.д. В число мер, направленных на вос­становление платежеспособности должника, законодатель включает продажу предприятия должника(ст. 110 Закона о банкротстве 2002 г.). Под предприятием должника понимается имущественный комплекс, ис­пользуемый для осуществления предпринимательской деятельности (зе­мельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, права на обозначения, индивидуализиру­ющие должника, другие исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам). Более того, продажа предприятия по смыслу Закона о банкротстве 2002 г. рас­сматривается как продажа бизнеса должника.

См.: Материалы международного семинара о банкротстве.

§5

Глава 3

Процедуры несостоятельности (банкротства)

Внешнее управление

§5

В.В. Витрянский в связи с этим предлагает дополнить существую­щее регулирование продажи бизнеса должника, при этом «в качестве одного из признаков продажи именно бизнеса должника можно было бы предложить наличие реальной возможности выделить из всех обя-зател ьств дол Ж11 и ка обязательства, связанные исключительно с деятель­ностью соответствующего комплекса имущества, используемого для предпринимательской деятельности»¹.

Особенностью продажи предприятия должника является то, что в со­став имущественного комплекса не включаются долги, т.е. денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых на­ступил на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Более сложной на практике является ситуация, когда основной вид деятельности должника осуществляется только на основании разреше­ния (лицензии). В Законе о банкротстве 1998 г. (ст. 86) содержалось прямое указание на то, что покупатель предприятия (бизнеса) должни­ка в этом случае приобретает преимущественное право на получение соответствующего разрешения (лицензии). Закон о банкротстве 2002 г. не содержит положений, касающихся прав, основанных на лицензии, из чего можно сделать вывод, что законодатель не включает их в состав предприятия.

Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления (на­пример, в плане внешнего управления может быть установлено, что предприятие подлежит продаже без торгов по цене не ниже установлен­ной планом внешнего управления).

По общему правилу продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона,однако возможны и ис­ключения, например, продажа градообразующей организации произво­дится путем проведения конкурса (ст. 175 Закона о банкротстве 2002 г.).

Условия и порядок проведения торгов разрабатываются собранием или комитетом кредиторов. Так, решением этих органов устанавлива­ется начальная цена продажи предприятия, выставляемого на торги. При этом, устанавливая общие требования к определению начальной цены продаваемого предприятия, законодатель исходит из следующего: — начальная цена определяется в соответствии с отчетом независимого

оценщика, привлеченного внешним управляющим;

Витрянский В.В. Пути совершенствования законодательства о банкротстве. С. 102.

— начальная цена устанавливается исходя из рыночной стоимости и муще-
ства, выставляемого на торги;

— начальная цена не может быть меньше минимальной цены продажи
предприятия, определенной органами управления должника.

Торги по общему правилу должны быть открытыми, если иное не предусмотрено законом. В частности, в силу абз. 2 п. 4 ст. ПО Закона о банкротстве 2002 г. на закрытых торгах продается предприятие, вклю­чающее в себя ограниченно оборотоспособное имущество.

Следует заметить, что организатором торгов выступает либо сам вне­шний управляющий, либо специализированная организация, привле­каемая на основании решения собрания кредиторов или комитета кре­диторов; при этом указанная организация не должна являться заинте­ресованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего.

Не позднее чем за 30 дней до даты проведения торгов внешний уп­равляющий (организатор торгов) обязан опубликовать сообщение о продаже предприятия на торгах в официальном издании, определяемом Правительством РФ, а также в местном печатном органе по месту на­хождения должника. Помимо этого, у лица, организующего торги, воз­никает право опубликовать указанное сообщение в иных средствах массовой информации.

Следует заметить, что вся информация по делам о банкротстве, рас­сматриваемым после 3 декабря 2002 г., публикуется в «Российской га­зете».

Законодатель предусматривает возможность проведения повторных торгов в следующих случаях:

— если в указанные в сообщении сроки не получено ни одной заявки (пред­
ложения) или получена одна заявка (предложение);

— если предприятие не было продано на первых торгах.

Интересен тот факт, что возможно проведение и третьих торгов при условии, что повторные торги были признаны несостоявшимися или предприятие не было продано. Обязательное опубликование соответ­ствующих сведений в этом случае должно быть осуществлено в течение 14 дней с даты подведения итогов повторных торгов. Кроме того, допус­кается снижение начальной цены для проведения третьих торгов, од­нако не более чем на 10% от первоначально установленной цены.

Если в результате проведения и третьих торгов предприятие не было продано, то собрание кредиторов или комитет кредиторов могут уста­новить иной порядок продажи предприятия на торгах, в том числе по­средством публичного предложения.Однако и в этом случае предприя-

Глава 3

Процедуры несостоятельности (банкротства)

Внешнее управление

§5

тие не может быть продано по цене ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

При продаже предприятия посредством публичного предложения договор купли-продажи предприятия заключается внешним управля­ющим с лицом, предложившим в течение месяца с даты опубликования сообщения о продаже предприятия максимальную цену.

Таким образом, в настоящее время продажа предприятия без прове­дения торгов невозможна. Это важная новелла Закона о банкротстве 2002 г.¹

Результаты проведения торгов отражаются в протоколе, который имеет силу договора. При проведении конкурса, кроме протокола, зак­лючается также договор купли-продажи предприятия, в котором в обя­зательном порядке должны содержаться сведения о составе и стоимос­ти имущества, включенного в состав предприятия, а именно: сведения о земельном участке, на котором находится недвижимое имущество, характеристики иного недвижимого имущества (дата постройки, сте­пень износа, общая и полезная площадь и т.д.) и наличие обременении (является ли оно предметом залога, передано ли в аренду и др.).

Договор купли-продажи предприятия подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое иму­щество и сделок с ним» (с изменениями и дополнениями). Для осуще­ствления регистрации прав на недвижимое имущество внешнему управ­ляющему в порядке подготовки имущественного комплекса к продаже следует организовать изготовление паспортов БТИ на все недвижимое имущество предприятия и планы земельных участков с учетом отчуж­дения земель, находящихся под передаваемыми местным органам ис­полнительной власти объектами социальной сферы.

Если вырученной от продажи предприятия суммы недостаточно для удовлетворения всех требований, то внешний управляющий может раз­работать положения мирового соглашения и предложить кредиторам его заключить.

¹ Закон о банкротстве 1998 г. закреплял, что в случае если первые торги не проводи­лись, внешний управляющий должен был заручиться согласием собрания либо комитета кредиторов на осуществление продажи без торгов либо организовать повторные торги. И только в случае невозможности найти покупателя либо при отсутствии согласия кредиторов на продажу предприятия без торгов внешний уп­равляющий мог прийти к выводу о невозможности его продажи как единого иму­щественного комплекса и о целесообразности реализации имущественного комп­лекса по частям.