Организация управления финансами акционерного общества

Управление капиталом опосредуется совершением сделок в процессе финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества.

От имени акционерного общества сделка совершается лидо его исполнительным единоличным органом (ст.55 п. 1 ГК РФ или ст.69 п.2 Закона «Об акционерных общества»), либо представителем, действующим на основании доверенности (ст. 182 ГК РФ).

Полномочия руководителя по совершению сделок определены законом «Об акционерных обществах» и уставом акционерного общества.

Полномочия руководителя по совершению сделок определены законом и уставом общества. Руководитель не является представителем в смысле ст. 12 ГК РФ, а следовательно, к нему неприменимы нормы гл. 10 ГК РФ о представительстве.

Согласно Закону полномочия руководителя при совершении сделки ограничены обязанностью получить одобрение других органов общества (общего собрания или совета директоров) в случаях совершения:

а) крупной сделки (подп. 18 п. 1 ст. 48, ст.79 Закона),

б) сделки с заинтересованностью (подп. 17 п.1 ст. 48, п. 18 ст.65 , ст. 83 Закона),

в) сделки, связанные с участием в другой организации или объединении организации (подп. 20 п.1 ст. 48, п. 16 ст. 65 Закона),

г) сделки, направленные на приобретение и выкуп размещенных обществом акций, облигаций, иных ценных бумаг (подп. 19 п. 1 ст. 48 п. 9 ст. 65 Закона),

д) иной сделкой, вопрос совершения которой отнесен уставом к компетенции совта директоров (п. 19 ст. 65 Закона).

В уставе могут быть установлены определенные ограничения полномочий руководителя по сравнению с полномочиями, определенными Законом.

Таким ограничением являются, например, предусмотренная в уставе необходимость одобрения каких-либо сделок совета директоров (помимо тех сделок, для которых Законом предусмотрен особый порядок их совершения). Согласно ст. 78 Закона сделки по отчуждению имущества стоимостью до 25% балансовой стоимости активов, к крупным не относятся, а следовательно, могут совершаться руководителем без согласия общего собрания.

В одном случае сделка, совершенная руководителем с превышением полномочий, будет считаться ничтожной, в другом – оспоримой (ст. 166 ГК РФ). Если руководитель при совершении сделки превысил полномочия, установленные Законом, то такая сделка является недействительной как не соответствующая закону (ст. 168 ГК РФ). В соответствии с этой статьей сделка считается ничтожной, если закон устанавливает, что сделка оспорима или не предусмотрены иные последствия нарушений. В частности, Закон установил, что сделка с заинтересованностью, совершенная без соответствующего одобрения оспарима компетентного органа общества, является не ничтожной, а оспоримой (ст. 84 Закона). Что касается остальных сделок, совершенных руководителем с превышением полномочий, определенных Законом, то они будут считаться ничтожными.

Определение крупной сделки дается в ст. 78 Закона, а порядок ее совершения – в ст. 79 Закона. Согласно положениям закона, есть стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого будет свыше 25 процентов балансовой стоимости активов, ноне менее 50 процентов, то необходимо единогласное решение совета директоров или, если единогласие совета директоров не достигнуто, то решение общего собрания. Если же стоимость имущества превышает 50 процентов активов, то требуется решение общего собрания (большинством в три четверти голосов).Последствием превышения полномочий руководителем является недействительность заключенного им договора. ГК РФ и Закон устанавливают в отношении действия сделок, совершенных руководителем с превышением полномочий, следующие правила.

Согласно п. 1 ст. 78 Закона к крупным сделкам относятся не только сделки, связанные с приобретением или отчуждением имущества, но и сделки, связанные с размещением акций, займа, кредита, залога, поручительства. К таким сделкам могут относится договоры об уступке требования, переводе долга, внесения вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества. Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершение обществом сделок, например, договор аренды без права выкупа арендованного имущества, распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленных Законом.

Сделка должна считаться ничтожной как не соответствующая закону (ст. 168 ГК РФ), если она относится к крупным и совершена руководителем без согласия совета директоров или собрания акционеров, то есть с нарушением порядка, предусмотренного ст. 79 Закона.

Сумма (размер) крупной сделки определяется исходя из стоимости реально отчужденного или приобретенного имущества (имущества, передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал другого общества и т.д.) в соответствии с данными последнего утвержденного балансом общества.

Сделки не могут относится к крупным, если совершаются в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (п. 1 ст. 78 Закона), например, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций.

При наличии заинтересованности в совершении крупной сделки применяется порядок, установленный для совершения крупной сделки (п. 7 ст. 83 Закона). При рассмотрении вопроса об утверждении крупной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, заинтересованные лица не должны принимать участие в голосовании, т.к. заинтересованное лицо может нанести вред обществу (П.3 ст.83 Закона), при этом количество принимающих участие в голосовании незаинтересованных лиц должно обеспечить кворум органа, принимающего решение.

Другим основание недействительности сделки может являться так называемая «заинтересованность» в заключении сделки.

Определение заинтересованности, порядок заключения таких сделок и последствия нарушения этого порядка установлено в гл. 11 Закона.

В отличие от крупной сделки, сделкой с заинтересованностью не может признаваться группа взаимосвязанных сделок. Исключение является сделка, связанная с размещением акций (п. 4 ст. 83 Закона).

Сделка, совершенная в ходе обычной хозяйственной деятельности, также может быть отнесена к сделкам с заинтересованностью (ч. 2 п.1 ст. 81 Закона), однако порядок принятия решения общим собранием о совершении таких сделок упрощен (п.3, 4, ст. 83 Закона).

При определении заинтересованных лиц используется термин «аффилированное лицо».

Аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 4 Закона РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической на товарных рынках»). Применительно к акционерным обществам их аффилированными лицами являются (ч.1 п. 1 ст. 81 Закона):

- члены совета директоров общества;

- члены коллегиального исполнительного органа общества;

- лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа общества;

- лицо той группы, к которой принадлежит данное юридическое лицо (понятие «группа лиц» определено той же ст. 4 Закона №948-1);

- лица, имеющие право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (доли), соответствующие уставной капитал общества;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли, составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- если юридическое лицо является финансово-промышленной группой, к его аффелированным лицам также относятся члены совета директоров или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов – участников финансово-промышленной группы.

Совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решение об одобрении сделки в случае, если сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) составляет менее 2 процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Сделка с заинтересованностью, совершенная с нарушением требований, предусмотренных ст. 83 Закона, «может быть признана действительной» (ст. 84 Закона). Из этой формулировки следует, что такая сделка хотя и противоречит закону, но является не ничтожной, а оспоримой. Это означает, что сделка считается действительной до тех пор, пока не признает сделку недействительной (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

По правилам п. 2 ст. 166 ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено не любым заинтересованным лицом, а только лицом, указанным в ГК РФ ст. 174 ГК РФ предоставляет право на иск лицам, в интересах которых установлены ограничения полномочий органа юридического лица.

По общему правилу в соответствии со ст. 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах (так называемая двусторонняя реституция). При возвращении имущества в натуре следует учитывать его состояние, при этом должны быть компенсированы ухудшения (повреждения) имущества с учетом нормальной амортизации, а также возмещены произведенные улучшения имущества.

Сделка, признанная судом недействительной, признается таковой с момента ее совершения. Таким образом, стороны должны быть возвращены в то положение, в котором она находились до совершения сделки. Ненаступившими также будут считаться налоговые поступления сделки. В этой связи у организации могут возникнуть как положительные, так и отрицательные налоговые поступления. Так, если в связи с недействительностью сделки признана несостоявшейся продажа товаров (работ, услуг), организация имеет право уменьшить соответствующие начислению по налогу на прибыль и НДС. Напротив, при недействительности сделки, в которой организация выступает покупателем, необходимо скорректировать расходы на сумму приобретенных товаров, работ, услуг по недействительным договорам и доначислить налог на прибыль и НДС в части неправомерно произведенных вычетов.

При доначислении налогов возникает обязанность подать уточненные налоговые декларации, предварительно уплатив всю сумму доначисленных налогов и пени просрочку уплаты. В этом случае на основании ст. 81 НК РФ налогоплательщик освобождается от налоговой ответственности, штрафы за неуплату налогов не будут начислены.

Крупные сделки, заключенные без соответствующего одобрения, могут быть признаны недействительными в соответствии со ст. 168 ГК РФ как не соответствующие закону или иным правовым активам. Такие сделки являются ничтожными, если законом не предусмотрена их оспоримость либо иные последствия нарушения. От того, являются рассмотренные в данной статье сделки недействительными в силу их оспоримости или ничтожности, зависит, в частности, срок исковой давности требований о признании таких сделок недействительными и применения последствий их недействительности. В соответствии со ст. 181 ГК РФ этот срок составляет один год для оспоримых сделок и три года для ничтожных сделок. Кроме того, в отношении оспоримых сделок иски о признании их недействительными предъявляются строго определенным кругом лиц, в отношении же ничтожных сделок – могут быть предъявлены любым заинтересованным лицом. Некоторые рекомендации участникам делового оборота по минимизации риска возникновения неблагоприятных последствий недействительности крупных сделок:

- во-первых, организации целесообразно утвердить внутренние документы, содержащие четкие разграничения между обычной хозяйственной деятельностью и крупными сделками. Такими документами могут быть, например, положение о крупных сделках и регламент хозяйственной деятельности. В положении и крупных сделках следует включить определение взаимосвязанных сделок, зафиксировать признаки и основания, по которым сделки считаются взаимосвязанными и, напротив, не зависимыми друг от друга. Полезно закрепить методику расчета активов общества. Регламентом необходимо установить рамки обычной хозяйственной деятельности применительно к конкретному обществу, указать, какие виды контрактов по характеру и содержанию следует относить к текущей хозяйственной деятельности.

- во-вторых, следует особо внимательно подходить к заключению сделки, которая является крупной для данного контрагента. Необходимо проверить порядок ее отнесения к тому или иному виду сделки и ее одобрения. Источниками информации могут служить устав общества, положение о совете директоров, положение об исполнительном органе, баланс общества на последнюю отчетную дату перед совершением сделки, возможно, специальные положения о крупных сделках. Если такая информация недоступна, то следует требовать включения в договор условия о соблюдении процедуры одобрения крупной сделки, а также расчета стоимости активов или хотя бы справки о величине сделки по отношению к чистым активам общества. Исполнение данных требований не изменит существа сделки, но в случае судебного разбирательства такие формулировки, включение в договор, и справки подтвердят приобретательскую добросовестность организации и позволят построить эффектную и результативную защиту ее прав.