Сохранение права на ежемесячное пособие по уходу за ребенком

В соответствии с п.2. ст.11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком.

Вот и возник спор между работодателями и представителями ФСС по поводу того, на какое минимальное количество времени можно сократить работу, чтобы она все же считалась неполной, и право на пособие утрачено не было.

В некоторых региональных отделениях ФСС утверждают, что такой режим неполного рабочего времени должен соответствовать определению сокращенного рабочего времени, которое содержится в Положении о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденном Постановлением Государственного комитета по труду СССР и социальным вопросам и Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51.

Пункт 8 Положения предусматривает:

- сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;

- сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);

- сокращение продолжительности ежедневной работы (смены на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.

Этим же пунктом определено, что при установлении режимов труда с неполным рабочим временем, продолжительность рабочего дня (смены), как правило, не должна быть менее 4 часов и рабочей недели - менее 20 - 24 часов соответственно при пяти- и шестидневной неделе.

Пункт 9 Положения установил, что перерыв для отдыха и питания предоставляется женщинам, работающим неполное рабочее время, если продолжительность рабочего дня (смены) превышает 4 часа. Время начала и окончания указанного перерыва устанавливается администрацией с учетом пожеланий работницы.

Иными словами, по мнению ФСС, максимальная продолжительность работы при неполном рабочем дне по пятидневной рабочей неделе не должна превышать ежедневно 7 часов, что в совокупности составляет 35 часов в неделю.

Однако в Свердловской области нашлась организация, которая к мнению ФСС не прислушалась, и установила работнице, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, режим работы: с понедельника по четверг - 8 часовой рабочий день, в пятницу - 7-ми часовой рабочий день.

При этом в организации рассуждали следующим образом: согласно статье 91 ТК РФ рабочее время не может превышать 40 часов в неделю.

Исходя из положений Конвенции Международной организации труда от 24.06.1994 № 175 «О работе на условиях неполного рабочего времени» неполным рабочим временем следует считать рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени.

Нормами ст. 93 Трудового кодекса РФ установлено, что по соглашению между работником и работодателем могут устанавливаться как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день или неполная рабочая неделя. При этом работодателю вменена обязанность, устанавливать неполный рабочий день или неполную рабочую неделю по просьбе одного из родителей, имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет. Однако предельная продолжительность неполного рабочего дня или недели трудовым законодательством не предусмотрена.

Поэтому даже сокращение его на 1 час в неделю уже является неполным рабочим временем. Это следует и из письма Роструда от 08.06. 2007 N 1619-6.

Права на перерасчет размера пособия по уходу за ребенком в зависимости от количества времени недоработанного до нормальной продолжительности рабочего времени законодательством не предусмотрено.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 10.12.2008 № Ф09-9217/08-С2 решил, что поскольку Трудовым кодексом РФ не установлены пределы сокращения рабочего времени, то нормы Положения от 29.04.1980 N 111/8-51, принятого до вступления в силу ТК РФ, следует признать противоречащими последнему.

Судьи решили, что женщина, работающая по 39 часов в неделю при норме 40 часов, также имеет право на пособие по уходу за ребенком.

Тот же суд в Постановлении от 08.06.2009 № Ф09-4211/09-С2 решил, что режим работы по 7 часов 30 минут отвечает признакам неполного рабочего дня, а работа по 39 часов в неделю - сокращенной рабочей неделе.

Однако представители Фонда это решение обжаловали. Тем не менее, и ВАС РФ в Определении от 12.11.2009 № ВАС-14376/09 отказал ФСС в передаче дела в Президиум ВАС РФ, поскольку согласился с решением своих уральских коллег.

Самое удивительное, что пока в Свердловской области местное отделение ФСС полгода билось за то, чтобы доказать, что работа 39 часов в неделю не является неполным рабочим временем, в это же время на сайте регионального отделения ФСС Нижегородской области уже было размещено прямо противоположное разъяснение.

Впрочем, еще одна организация решила пойти иным, более неожиданным и оригинальным, путем. Ее работница согласно приказу и табелям учета рабочего времени прервала отпуск по уходу за ребенком и приступила к работе на условиях неполной рабочей недели. Однако зарплата работнице была начислена и выплачена в полном объеме согласно штатному расписанию.

Отделение ФСС пришло к выводу, что работница не имеет права на получение пособия.

Однако ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 15.10.2008 N Ф04-6454/2008(14533-А70-25) установил, что согласно ст.93 ТК РФ при работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.

Суд решил, что из этого следует, что поскольку работодатель обязан выплачивать заработную плату, в том числе, и в зависимости от выполненного им объема работы, то это не исключает выплату заработной платы в полном объеме. При этом судьи указали на то, что право на получение пособия зависит от режима работы сотрудницы, а не от размера получаемого ею вознаграждения за труд.

Пермское региональное отделение ФСС РФ решило, что, если женщина до ухода в декретный отпуск работала в режиме неполного рабочего времени, то для работа в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком должно быть еще дополнительно сокращено. В противном случае не происходит утраты заработка. Однако Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 24.02.2010 № 17АП-100/2010-АК установил, что из действующего законодательства не следует, что до предоставления отпуска по уходу за ребенком, сотрудник должен работать полный рабочий день, либо при работе на условиях неполного рабочего времени при предоставлении отпуска по уходу за ребенком время работы должно быть еще сокращено.

Однако хочется предостеречь работодателей, оформляющих женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, от скоропалительных выводов о том, что, сократив работу на один в час в неделю, можно существенно помочь молодым родителям.

Дело в том, что согласно ст. 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый. При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.

По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.

Очень важным является то, что перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.

Иными словами, принимая на работу женщину, имеющую ребенка в возрасте до полутора лет, на пять рабочих дней в неделю на неполный рабочий день на семь часов в день, нужно учитывать, что у нее набираются перерывы для кормления ребенка по одному часу в день. Поскольку эти перерывы включаются в рабочее время, это в сумме дает полную рабочую неделю, при которой пособие по уходу за ребенком уже выплачиваться не должно.

Следовательно, в нашем случае неполным рабочим временем будет считаться сумма рабочего времени и времени перерывов для кормления ребенка, составляющая менее 40 часов в неделю при нормальном режиме работы.

Ну, и в завершении, хочется напомнить работодателю одну немаловажную деталь. Он обязан предоставлять женщине, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, оплачиваемые перерывы для кормления ребенка независимо от того, кормит она ребенка грудью или нет.