Имеет ли налогоплательщик право на применение вычета, если у контрагента (субконтрагента) нет необходимой лицензии (разрешения) (п. 1 ст. 171 НК РФ)?

С 01.01.2010 деятельность по проектированию, строительству, инженерным изысканиям для несезонных и невспомогательных зданий и сооружений не подлежит лицензированию.

Налоговый кодекс РФ не содержит ограничений на применение вычетов по налогу, который уплатил контрагент, осуществляющий деятельность без необходимой лицензии.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть примеры судебных решений, из которых следует, что факт отсутствия у контрагента лицензии не влияет на вычет. Аналогичного мнения придерживаются и авторы. Кроме того, есть судебное решение, в котором указано, что отсутствие лицензии не является основанием для вывода о недобросовестности налогоплательщика.

В то же время есть судебные решения, в которых указано, что отсутствие лицензии у контрагента может являться основанием для отказа в вычете.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Отсутствие у контрагента лицензии (разрешения) не является основанием для отказа в вычете

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.06.2012 по делу N А19-13675/2011

Суд не принял довод инспекции об отсутствии у контрагента разрешения для перевозки крупногабаритного груза. Как указал суд, нарушение порядка перевозки груза не может свидетельствовать о фиктивности хозяйственной операции и необоснованности налоговой выгоды.

Постановление ФАС Уральского округа от 31.05.2012 N Ф09-1119/11 по делу N А47-6638/2010

Суд отклонил довод инспекции об отсутствии у контрагента налогоплательщика лицензии на строительную деятельность, указав, что данный факт касается лишь вопросов надлежащего исполнения условий гражданских договоров.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.02.2012 по делу N А56-14506/2011

Суд указал, что отсутствие у перевозчика лицензии на грузовые перевозки не свидетельствует о неосуществлении самим налогоплательщиком реальных хозяйственных операций.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.12.2011 по делу N А52-1398/2011

Суд указал, что отсутствие у контрагента лицензии на выполнение строительных работ не опровергает самого факта их осуществления. Поскольку работы выполнены без специального разрешения, это должно влечь применение мер ответственности в отношении осуществившего их лица.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.09.2011 по делу N А66-12715/2010

Суд указал, что гл. 21 НК РФ не содержит такого условия для признания обоснованным вычета по НДС, как наличие у поставщиков лицензии. Кроме того, отсутствие лицензии не опровергает факт поставки товара контрагентами в адрес налогоплательщика, а лишь свидетельствует о нарушении поставщиками лицензионного законодательства и о возможности применения к ним мер принудительного воздействия соответствующими уполномоченными надзорными органами.

Постановление ФАС Московского округа от 26.08.2011 N КА-А40/9346-11 по делу N А40-131122/10-118-755

Суд отметил, что факт отсутствия у контрагента лицензии на выполнение СМР в момент заключения первого договора не имеет правового значения, так как при заключении договоров общество принимало во внимание факт подачи документов на выдачу лицензии. В дальнейшем все необходимые документы общество получило.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.05.2011 по делу N А27-11242/2010

Суд указал, что отсутствие у контрагента в том числе лицензии на реализацию черных металлов не является достаточным обстоятельством для установления факта отсутствия реальных операций по приобретению обществом товаров.

Постановление ФАС Московского округа от 22.04.2011 N КА-А40/2688-11 по делу N А40-28784/10-35-158

Суд указал, что отсутствие у контрагентов общества лицензий на выполнение соответствующих видов строительных работ не является доказательством реальности либо нереальности выполнения данных работ контрагентами.

Постановление ФАС Уральского округа от 22.09.2011 N Ф09-5876/11 по делу N А60-40979/10

Суд указал, что отсутствие у контрагента лицензий на проведение строительных работ не опровергает реальности хозяйственных операций, не свидетельствует о недобросовестности налогоплательщика и получении им необоснованной налоговой выгоды.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.03.2011 по делу N А56-5540/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2010 по делу N А21-12180/2009

Постановление ФАС Уральского округа от 12.03.2008 N Ф09-1381/08-С2 по делу N А76-3862/07

Постановление ФАС Центрального округа от 10.11.2011 по делу N А14-9170/2010/329/24 (Определением ВАС РФ от 04.06.2012 N ВАС-3489/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Центрального округа от 27.10.2011 по делу N А08-869/2011

Постановление ФАС Центрального округа от 14.10.2011 по делу N А09-9765/2010

Постановление ФАС Поволжского округа от 13.06.2012 по делу N А55-19091/2011

Суд указал, что налоговое законодательство не ставит право на вычет НДС в зависимость от наличия или отсутствия лицензии у контрагента при условии реальности хозяйственных операций.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 02.03.2011 N КА-А41/555-11 по делу N А41-37364/09

Постановление ФАС Центрального округа от 16.02.2011 по делу N А36-6476/2009

Суд указал, что отсутствие у контрагентов в том числе лицензии на выполнение соответствующих работ не может само по себе служить признаком недобросовестности налогоплательщика.

Постановление Суд указал, что отсутствие у контрагента налогоплательщика лицензии не является обстоятельством, с которым законодатель связывает право налогоплательщика на применение вычетов по НДС.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.12.2009 по делу N А19-9566/09

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.11.2007 N А19-6035/07-50-Ф02-8850/07, А19-6035/07-50-Ф02-8805/07 по делу N А19-6035/07-50

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.11.2008 N А19-9585/07-52-5-Ф02-5297/08 по делу N А19-9585/07-52-5

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.11.2006 N А19-13647/06-40-Ф02-6064/06-С1 по делу N А19-13647/06-40

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.07.2006 N А19-43897/05-15-Ф02-3524/06-С1 по делу N А19-43897/05-15

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.01.2006 N Ф03-А37/05-2/4562

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.03.2008 N Ф04-1286/2008(1304-А46-25) по делу N А46-7489/2006

Постановление ФАС Московского округа от 24.09.2009 N КА-А40/9656-09 по делу N А40-14288/09-20-60

Постановление ФАС Московского округа от 27.05.2008 N КА-А40/9292-07-2 по делу N А40-68438/06-140-419

Постановление ФАС Поволжского округа от 06.05.2008 по делу N А65-18426/07

Постановление ФАС Поволжского округа от 19.02.2008 по делу N А57-1222АД/06

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2010 по делу N А66-12520/2009

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.10.2009 по делу N А56-13367/2009

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2009 по делу N А05-13113/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.10.2007 по делу N А05-1960/2007 (Определением ВАС РФ от 11.01.2008 N 17897/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.09.2007 по делу N А05-1959/2007

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.07.2009 по делу N А53-23160/2008-С5-37

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.07.2008 N Ф08-4247/2008 по делу N А32-24072/2007-46/444 (Определением ВАС РФ от 03.10.2008 N 12888/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Уральского округа от 11.02.2009 N Ф09-313/09-С3 по делу N А07-3346/08

Постановление ФАС Центрального округа от 02.09.2009 по делу N А14-11246/2008360/28

Консультация эксперта, 2009

Консультация эксперта, 2007

Постановление ФАС Уральского округа от 12.08.2009 N Ф09-5731/09-С3 по делу N А71-12686/2008-А6

Суд указал, что отсутствие у субподрядчика лицензии на осуществление строительной деятельности не является основанием для отказа в применении вычета и не свидетельствует о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.05.2009 по делу N А55-5286/2008 (Определением ВАС РФ от 19.08.2009 N ВАС-9030/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Поволжского округа от 07.04.2009 по делу N А55-5440/2008 (Определением ВАС РФ от 19.08.2009 N ВАС-9034/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.07.2010 по делу N А63-9252/2009-С4-33 (Определением ВАС РФ от 17.09.2010 N ВАС-11805/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд пришел к выводу о том, что отсутствие у поставщика лицензии на производство и реализацию коньяка само по себе не может свидетельствовать о недостоверности сведений в счетах-фактурах о производителе товара и служить основанием для отказа налогоплательщику в вычетах НДС.

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 06.04.2011 N Ф03-1046/2011 по делу N А04-2511/2010

Суд указал, что отсутствие у субподрядчиков лицензии на осуществление строительно-монтажных работ не препятствует принятию к вычету НДС и не свидетельствует о фиктивности хозяйственных операций.

Позиция 2. Отсутствие у контрагента лицензии (разрешения) является основанием для отказа в вычете

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.06.2011 по делу N А53-18544/2010

Одним из оснований для отказа в вычете суд признал отсутствие у контрагента налогоплательщика лицензии на проведение определенных видов работ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.12.2011 по делу N А82-75/2011 (Определением ВАС РФ от 11.04.2012 N ВАС-3385/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.05.2012 по делу N А45-7607/2011

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7182/2008(16313-А27-14) по делу N А27-9729/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7203/2008(16350-А27-41) по делу N А27-9731/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7180/2008(16311-А27-14) по делу N А27-9727/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7181/2008(16312-А27-14) по делу N А27-9730/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7183/2008(16314-А27-14) по делу N А27-9728/2007-6

Постановление ФАС Московского округа от 24.04.2012 по делу N А40-75947/11-99-337

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.12.2007 по делу N А55-4371/07-3

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.04.2012 по делу N А26-1362/2011

Постановление ФАС Уральского округа от 28.12.2011 N Ф09-8606/11 по делу N А60-11889/2011

Постановление ФАС Уральского округа от 24.05.2011 N Ф09-2263/11-С2 по делу N А50-22396/2010 (Определением ВАС РФ от 07.07.2011 N ВАС-8221/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.05.2012 по делу N А19-11155/2011

Суд указал на нереальность хозяйственных операций между обществом и его контрагентом в том числе на основании отсутствия у них лицензий.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.07.2011 по делу N А43-24343/2010

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.12.2011 по делу N А10-4625/2010

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.02.2011 по делу N А78-928/2010 (Определением ВАС РФ от 26.04.2011 N ВАС-5515/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.05.2010 по делу N А19-15450/09 (Определением ВАС РФ от 30.08.2010 N ВАС-11979/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17.08.2011 N Ф03-3768/2011 по делу N А51-15638/2010

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23.08.2011 по делу N А27-15006/2010

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.07.2011 по делу N А45-17047/2010 (Определением ВАС РФ от 07.11.2011 N ВАС-14170/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.06.2011 по делу N А27-1939/2010 (Определением ВАС РФ от 09.11.2011 N ВАС-14398/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Московского округа от 08.02.2012 по делу N А40-157788/09-4-1218

Постановление ФАС Московского округа от 25.01.2012 по делу N А40-26664/11-116-76 (Определением ВАС РФ от 27.07.2012 N ВАС-6591/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.11.2011 по делу N А21-9487/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.09.2011 по делу N А56-74412/2010

Постановление ФАС Уральского округа от 04.10.2011 N Ф09-6157/11 по делу N А71-7031/10

Постановление ФАС Уральского округа от 05.09.2011 N Ф09-3982/11 по делу N А60-37362/2010-С8

Постановление ФАС Уральского округа от 19.08.2011 N Ф09-4760/11 по делу N А71-12265/2010

Постановление ФАС Уральского округа от 26.07.2011 N Ф09-3157/11 по делу N А76-18458/2010-39-506

Постановление ФАС Уральского округа от 27.06.2011 N Ф09-3564/11 по делу N А47-4387/2010

Постановление ФАС Поволжского округа от 28.02.2012 по делу N А55-12540/2011

Суд указал, что отсутствие у контрагента лицензии на проведение заявленных подрядных работ свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.08.2010 по делу N А19-25210/09 (Определением ВАС РФ от 16.12.2010 N ВАС-16948/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Уральского округа от 25.11.2011 N Ф09-7707/11 по делу N А60-54/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 17.07.2008 по делу N А55-16398/2007 (Определением ВАС РФ от 13.10.2008 N 12680/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Отсутствие у контрагента необходимой лицензии было признано судом свидетельством непроявления налогоплательщиком должной осмотрительности. В связи с чем в применении вычетов было отказано.