Торгово-посреднических операций
Операции по перепродаже осуществляются торговым посредником от своего имени и за свой счет. Это означает, что он сам выступает стороной договора как с экспортером, так и с конечным покупателем, и становится собственником товара после его оплаты.
Различают два вида операций по перепродаже.
К первому виду относятся операции, в которых торговый посредник по отношению к экспортеру выступает как покупатель, приобретающий товар на основе договора купли-продажи. Отношения между экспортером и такого рода посредником прекращаются после выполнения сторонами своих обязательств по договору купли-продажи.
Ко второму виду относятся операции, в которых экспортер предоставляет торговому посреднику, именуемому по договору торговцем, право продажи своих товаров на определенной территории в течение согласованного срока на основе договора о предоставлении права на продажу, в котором устанавливаются только общие условия, регулирующие взаимоотношения сторон по реализации товаров на определенной территории. В процессе реализации этого договора стороны заключают самостоятельные контракты купли-продажи, в которых устанавливают количество и качество поставляемого товара, цену, базисные условия поставки и другие основные условия контракта купли-продажи.
Комиссионные операции состоят в совершении одной стороной, именуемой комиссионером, по поручению другой стороны – комитента сделок от своего имени, но за счет комитента.
Взаимоотношения между комитентом и комиссионером регулируются договором комиссии, в соответствии с которым комиссионер не покупает товары комитента, а лишь совершает сделки при их продаже за счет комитента. Это означает, что комитент остается собственником товара до его передачи в распоряжение конечного покупателя. Риск случайной гибели товара лежит на комитенте.
Комиссионер заключает договор купли-продажи с покупателем от своего имени, и сам получает от него платеж за поставленные товары. Таким образом, комиссионер является посредником только с точки зрения комитента. Для покупателя он – сторона договора купли-продажи.
Важная часть договора комиссии – изложение полномочий комиссионера по техническим и коммерческим условиям предстоящих сделок. Обычно оговариваются следующие условия:
· минимальные цены реализации при экспорте товара и максимальные при его импорте;
· минимальные сроки поставок оговоренных партий товара;
· предельные технические и качественные характеристики товара;
· пределы ответственности комитента перед комиссионерами и наоборот;
· размеры (обычно 10 % от суммы контракта) и порядок выплаты комиссионных вознаграждений;
· условие делькредере: ручательство комиссионера за исполнение сделки с третьим лицом за отдельное вознаграждение означает, что в случае нереализации товара третьим лицам комиссионер покупает товары (полностью или частично) у комитента.
Разновидностью комиссионных операций в сфере международной торговли машинами и оборудованием являются операции консигнации. Они состоят в поручении одной стороной - консигнантом другой стороне - консигнатору продажи товара с консигнационного склада от своего имени и за счет консигнанта. Консигнационные операции осуществляются на основе договора консигнации, к которому применяются нормы законодательства о договоре комиссии.
Товары, предоставляемые на склад консигнантом, остаются его собственностью до момента их продажи третьим лицам.
Агентские операции в международной торговле состоят в поручении одной стороной, именуемой принципалом, не зависимой от нее другой стороне, именуемой агентом (торговым, коммерческим), совершения фактических и юридических действий, связанных с продажей или покупкой товара на оговоренной территории за счет и от имени принципала. Агентские операции обычно осуществляются на основе многолетнего соглашения (агентского соглашения).
Независимость агента выражается в том, что он не состоит в трудовых отношениях с принципалом и осуществляет свою деятельность самостоятельно за определенное вознаграждение. В большинстве случаев агент является юридическим лицом, не участвует в сделке купли-продажи в качестве стороны контракта и не покупает за свой счет товары. Он действует лишь как представитель принципала в рамках ответственности, возложенной на него агентским соглашением. В этом и есть отличительная особенность агентского соглашения от договора о предоставлении права на продажу и от договора комиссии.
Брокерские операции в международной торговле состоят в установлении через посредника-брокера контакта между продавцом и покупателем на товарной, валютной или фондовой биржах. Независимо от конкретных действий брокера, а также от того, кого он представляет, брокер всегда выступает как посредник в узком юридическом смысле, совершая только фактические действия. Брокер никогда не является стороной в договоре, а выступает исключительно с целью сведения сторон, которые берут на себя обязательства по сделке, заключенной при посредстве брокера. В отличие от агента, брокер не является представителем, он не состоит в договорных отношениях ни с одной из сторон и действует на основе отдельных поручений. В частности, брокер должен выполнять указания своего клиента о количестве, качестве, цене товара. За свои услуги брокер получает обусловленное, нередко устанавливаемое торговыми обычаями вознаграждение, размер которого при товарных операциях колеблется от 0,25 до 2 % .
Брокеры обычно специализируются на совершении посреднических операций по купле-продаже одного-двух определенных биржевых товаров.
В зависимости от характера совершаемых операций различают следующие организационные формы ТПО: торговые, комиссионные, агентские, брокерские, факторинговые.
Торговые фирмы, как правило, осуществляют операции за свой счет и от своего имени работают, в основном, с постоянными поставщиками, поддерживают с ними длительные отношения. По характеру совершаемых операций торговые фирмы подразделяются на: торговые дома; оптовые, розничные, экспортные, импортные фирмы.
Комиссионные фирмы выполняют разовые поручения комитентов и действуют от своего имени, но за счет комитента. В зависимости от совершаемых операций, характера взаимоотношений с комитентом различают экспортные и импортные комиссионные фирмы.
Агентские фирмы по местоположению подразделяются на агентов в стране принципала (экспортный агент-резидент) и агентов в иностранном государстве (заграничный сбытовой агент, заграничный закупочный агент).
Брокерские фирмы – это особый вид посреднических фирм, в обязанности которых входит функция сведения контрагентов.
Специалисты брокерских фирм обладают высокой квалификацией, хорошо знают товар (как правило, биржевой) и состояние рынка, в достаточной степени осведомлены о запросах покупателей и возможностях поставщиков.
Факторинговые фирмы – торговые посредники, выполняющие широкий круг посреднических обязанностей от имени экспортера. Они не только осуществляют экспорт продукции своего принципала, но и финансируют экспортные операции, производят страхование экспортных кредитов, инкассацию платежей в стране сбыта, берут на себя операции по приемке товаров в стране назначения.
Правовая база, определяющая деятельность торговых посредников на международном рынке, условно может быть разделена на два основных вида: нормативные акты, специально регламентирующие деятельность торговых посредников, и документы, унифицирующие проведение внешнеэкономических операций, участие в которых принимают различные торгово-посреднические фирмы.
Вопрос регламентации деятельности посредников достаточно сложен, поскольку в каждой стране трактовка тех или иных видов посреднической деятельности несколько различна.
11.4. Правовые формы компаний в ведущих странах мира
Каждая компания (фирма), участвующая в хозяйственной деятельности, относится к определенной правовой форме и действует в соответствии с нормами гражданского и торгового права своего государства. Эти нормы регулируют деловые отношения с контрагентами.
Знание правового положения фирмы дает ответы на следующие вопросы:
· кто и в каком размере несет ответственность по обязательствам фирмы;
· кто оплачивает долги фирмы в случае ее банкротства;
· кто имеет право заключать контракты от имени фирмы (если ее представитель превысил свои должностные полномочия, фирма имеет право отказаться от выполнения своих обязательств по данной сделке);
· в чьем ведении находится решение вопросов, связанных с подписанием контрактов.
Правовая форма определяет ответственность и правомочность пайщиков фирмы, формы отчетности, порядок налогообложения полученной прибыли, структуру фирмы и ряд других аспектов, знание которых необходимо при установлении деловых отношений партнеров.
В соответствии с нормами гражданского и торгового права отдельных государств правовые формы деятельности фирмы различаются и имеют свои, специфические для каждой страны особенности. Однако можно выделить основные виды правовых форм иностранных фирм и их черты, характерные для различных правовых систем и общие для большинства стран Запада.
На рис. 11.2 показаны правовые формы компаний в ведущих странах мира, участвующих в хозяйственной деятельности.
| Правовые формы компаний |
| Товарищества |
| Общества |
| Промежуточная форма |
| Полные товарищества континентального права |
| Общества с ограниченной ответственностью |
| Коммандитное товарищество |
| Товарищества американского права |
| Акционерные общества континентального типа |
| Товарищества с неограниченной ответственностью английского права |
| Английские частные и публичные компании с ограниченной ответственностью |
| Корпорации США |
| Акционерно-коммандитное товарищество |
| Индивидуальный предприниматель, или коммерсант |
| Объединения предпринимателей |
Рисунок 11.2. - Правовые формы компаний, участвующих в хозяйственной деятельности
Индивидуальные предприниматели, или коммерсанты - физические лица, осуществляющие различные хозяйственные операции в разных сферах деятельности (производственной, транспортной, банковской, биржевой и т. д.).
Индивидуальные предприниматели заключают коммерческие сделки от своего имени и несут полную ответственность всем своим имуществом по обязательствам своей фирмы. Служащие, работающие по найму, к числу предпринимателей, или коммерсантов не относятся.
В соответствии с законодательством предприниматели должны зарегистрироваться в торговом реестре, приобрести разрешение (патент) на ведение предпринимательской деятельности с уплатой пошлины. Они участвуют в хозяйственной деятельности под определенным фирменным наименованием.
Содержание торговых книг предпринимателя – коммерческая тайна. При обычных обстоятельствах эти книги недоступны для третьих лиц, поэтому получить достоверную информацию о деятельности предпринимателя не всегда возможно. В судебных разбирательствах ознакомление с торговыми книгами допускается лишь в исключительных случаях в части, непосредственно связанной со спором, в котором предприниматель выступает в качестве истца или ответчика. Полное ознакомление суда с торговыми книгами предпринимателя допускается только при его несостоятельности.
Индивидуальный предприниматель не подлежит публичной отчетности и не является юридическим лицом. В мире действуют миллионы индивидуальных предпринимателей. Работают они, в основном, в сфере розничной торговли и обслуживания населения и, конечно же, не занимают доминирующих позиций, которые принадлежат объединениям предпринимателей (особенно в области промышленного производства и производства товаров народного потребления).
Объединения предпринимателей осуществляются в виде товариществ и обществ. При организации товариществ предприниматели, наряду с объединением своих капиталов, принимают непосредственное участие в деятельности фирмы и несут неограниченную имущественную ответственность по ее обязательствам. К товариществам относятся:
· полные товарищества континентального права;
· товарищества американского права;
· товарищества с неограниченной ответственностью английского права.
При создании обществ объединяются только капиталы предпринимателей.
Предприниматели лично не участвуют в ведении дел фирмы. Управление осуществляют профессиональные менеджеры, назначенные вкладчиками. Вкладчики при разорении фирмы, конечно, рискуют своими вкладами, но в то же время их имущественная ответственность как бы заранее очерчена, они могут предварительно рассчитать размер предпринимательского риска. Это обстоятельство дает возможность привлечь к участию, например, в акционерных обществах большое число вкладчиков и тем самым сосредоточить в одной фирме солидные капиталы. К таким объединениям относятся общества континентального права и акционерные общества континентального права, английские частные и публичные товарищества с ограниченной ответственностью, корпорации США.
Промежуточной формой между товариществами и обществами являются коммандитное товарищество и акционерно-коммандитное товарищество, которые объединяют в себе признаки полного товарищества и общества, основанного на участии капитала.
Полное товарищество (открытое торговое товарищество) – это объединение двух или более лиц, которые лично участвуют в делах товарищества и несут неограниченную ответственность и солидарную ответственность по обязательствам фирмы перед кредиторами фирмы не только вложенным капиталом, но и всем своим имуществом.
Иными словами, требования кредиторов могут быть удовлетворены за счет имущества самого товарищества и за счет личного имущества его участников. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо из участников перед третьими лицами.
Имущество полного товарищества выступает в качестве совместной собственности его членов и формируется из различных по виду и размеру вкладов его участников.
Компаньонами полного товарищества могут быть физические лица, а также юридические лица (например, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью).
Полное товарищество широко распространено во многих странах. В основе его – личности компаньонов и их активная работа в фирме. Вследствие неограниченной ответственности компаньонов всем своим имуществом кредитоспособность полного товарищества велика.
Наименование фирмы должно содержать фамилию, по крайней мере, одного компаньона или фамилии всех компаньонов с дополнением, указывающим на существование товарищества.
Учреждение происходит путем заключения принципиально свободного от определенной формы договора товарищества. Заявка о каждом полном товариществе должна быть подана в торговый реестр, так как каждое полное товарищество должно быть внесено в такой реестр.
В заявке должны быть указаны фамилия, имя, гражданское состояние и место жительства каждого компаньона, фирма и местонахождение товарищества, дата начала его деятельности.
Имущество товарищества принадлежит всем компаньонам совокупно и должно быть строго отделено от имущества, находящегося в частной собственности отдельных компаньонов. Имущество товарищества учреждается вкладами (взносами) компаньонов.
Каждый компаньон имеет прибыль (долю капитала), составляющую определенную денежную сумму. Доля капитала является не требованием, а расчетной величиной, выражающей стоимость экономического участия компаньонов в имуществе товарищества. Число членов полного товарищества обычно не оговаривается, однако оговариваются обязанности, ответственность и права участников (компаньонов).
Участники обязаны внести вклад, проявлять добросовестность при ведении дел и не заниматься недозволенной конкуренцией. Неограниченная ответственность, связанная с включением всей личной собственности компаньонов, объединяет их в "сообщество, решающее их судьбу". Все это делает полное товарищество наиболее рискованной для компаньонов формой общества.
Каждый из компаньонов имеет право на:
· ведение дел;
· представительство (например, в отношениях с третьими лицами представительство полного товарищества осуществляется любым из его участников в полном объеме, если в договоре не оговорен иной порядок);
· определение и распределение балансовой прибыли и убытка;
· возмещение затрат и компенсаций;
· контроль;
· расторжение (товарищество может быть распущено в случае выхода из него или объявления о несостоятельности одного из участников, а также по решению самих участников).
Как компаньоны, так и товарищества в целом подлежат обложению налогом.
Хотя во всех правовых системах полное товарищество признается юридическим лицом (США, Великобритания, ФРГ), оно всегда по существу является имущественной правосубъектностью.
В хозяйственном обороте оно выступает под собственным фирменным наименованием. Полное товарищество не подлежит публичной отчетности.
В правовой форме полного товарищества действуют, в основном, некрупные фирмы, и, хотя их число велико, они играют второстепенную роль в экономике высокоразвитых стран.
Коммандитное товарищество – это договорное объединение двух или более предпринимателей, где они (полные товарищи) осуществляют руководство деятельностью товарищества и несут неограниченную ответственность по обязательствам фирмы как своим вкладом, так и своим имуществом, а другие (коммандитисты), не принимая непосредственного участия в управлении товариществом, участвуют только своим вкладом. Коммандитист имеет некоторые права на контроль, так например, он может потребовать копию баланса и просмотреть бухгалтерские книги и документы в целях контроля за балансом. Заключать сделки от имени такой фирмы могут только полные товарищи.
Коммандитное товарищество – как бы продолжение и развитие полного товарищества, переходная форма между полным товариществом и обществами, поэтому к нему применимы некоторые правовые формы, относящиеся к полному товариществу.
Для образования коммандитного товарищества нужно наличие как минимум одного полного товарища и одного коммандитиста. В качестве коммандитиста может выступать и юридическое лицо. В ряде государств (например, в США и ФРГ) юридическое лицо может выступать и в роли полного товарища.
При выбытии из товарищества полного товарища договор товарищества прекращается либо оформляется заново. Выбытие коммандитиста не ведет к прекращению деятельности товарищества, а его вклад переходит по наследству.
Порядок регистрации коммандитного товарищества такой же, как и полного товарищества. Наименование коммандитного общества должно содержать фамилию, по крайней мере, одного лично отвечающего компаньона с дополнением, указывающим на существование товарищества.
В торговый реестр должны быть внесены:
- фирма, местонахождение, начало деятельности товарищества;
- фамилия, имя, гражданское состояние и место жительства каждого члена коммандитного товарищества, несущего неограниченную ответственность;
- фамилии коммандитистов и суммы их вкладов.
Распределение прибыли и убытка коммандитного товарищества определяется в договоре товарищества. Компаньоны подлежат обложению подоходным налогом. Коммандитное товарищество подлежит обложению промысловым налогом, который падает на промысловую деятельность и уплачивается из приносимой ею прибыли. Широкого распространения эта правовая форма предпринимательства не получила. В основном, ее выбирают мелкие и средние фирмы.
Акционерно-коммандитное товарищество действует в соответствии с законодательством о товариществах, создается на основании устава, зарегистрированного государственными органами. Члены товарищества – один или несколько полных товарищей; коммандитистами являются акционеры. Акции свободно продаются или распределяются среди вкладчиков капитала. При котировке на фондовых биржах цена на акции, естественно, может отклоняться от номинальной стоимости, что зависит от спроса и предложения. Руководство фирмой осуществляют полные товарищи, они же несут неограниченную и солидарную ответственность по ее обязательствам. Акционеры же рискуют только падением курса своих акций. Полным товарищем может быть и юридическое лицо.
В отличие от обыкновенного коммандитного товарищества, акционерно-коммандитное может получать дополнительные средства от эмиссии (дополнительного выпуска) акций в свободной их продаже на рынке ценных бумаг. Вкладчикам капитала в такой организационно-правовой форме, как акционерно-коммандитное товарищество, безусловно, импонирует и налоговый режим, дающий возможность не подвергаться двойному обложению налогом. Дело в том, что акционерные общества в обязательном порядке должны платить налог на получаемую прибыль, и, помимо этого, налогом облагаются дивиденды, получаемые акционерами.
Несмотря на отмеченные преимущества, акционерно-коммандитные товарищества широкого распространения пока не получили, так как в развитых странах имеются законодательные ограничения по привлечению заемных средств в форме выпуска облигаций.
Общество с ограниченной ответственностью – это правовая форма объединения вкладчиков капитала. Законодательство ряда стран ограничивает количество членов такого общества. Но даже если и нет ограничений, число их, как правило, невелико. В нем чаще всего участвуют лица, хорошо знающие друг друга или находящиеся в родстве. За счет вкладов участников и образуется уставный капитал. Общество с ограниченной ответственностью во всех правовых системах принимается юридическим лицом и несет исключительную имущественную ответственность по своим обязательствам.
Пайщики – члены общества могут быть физическими и юридическими лицами (правда, в некоторых странах участие юридического лица запрещается). Общество образуется на основании устава и должно быть обязательно зарегистрировано в государственных органах. Пайщикам выдается свидетельство о внесенном вкладе – паевое свидетельство. Оно дает право на получение части прибыли, не является ценной бумагой и не может, в отличие от акций, делиться или передаваться третьим лицам без предварительного согласия других пайщиков. Этим и обеспечивается закрытый характер общества.
Участники отвечают по обязательствам общества только своим вкладом. Внесенный вклад дает право на получение части прибыли и право на голос. Общество может существовать даже с одним пайщиком. Законом обществу с ограниченной ответственностью не разрешается выпускать облигационные займы и объявлять публичную подписку на паи. Это ограничивает финансовые возможности общества, а, следовательно, и производственные возможности. Поэтому, по сравнению с акционерными обществами, общества с ограниченной ответственностью находятся в менее благоприятных условиях. На общем собрании пайщиков решаются наиболее важные вопросы деятельности общества. Управление делами и заключение сделок от имени общества могут осуществлять один или несколько распорядителей, которые назначаются общим собранием. Распорядителями могут быть лица, не являющиеся членами общества.
Общества с ограниченной ответственностью обязаны вести торговые книги, однако публиковать данные о результатах хозяйственной деятельности они не обязаны. Не обязаны они и публиковать устав.
Акционерное общество представляет собой объединение капиталов вкладчиков, называемых акционерами, образуемое на основе устава, и подлежит обязательной регистрации. Закон обычно оговаривает минимальное число учредителей, которые разрабатывают устав общества. Учредителями могут быть как физические, так и юридические лица.
Если сравнить правовое положение акционерного общества с другими указанными выше правовыми формами осуществления хозяйственной деятельности, то его правовой статус предоставляет инвесторам ряд преимуществ, основными из которых являются следующие:
1. Акционеры не несут ответственности по обязательствам общества перед его кредиторами. Имущество общества полностью обособлено от имущества отдельных акционеров. В случае несостоятельности общества акционеры несут лишь риск возможного обесценения принадлежащих им акций. Ограниченность риска заранее обусловленной суммой делает акционерное общество наиболее привлекательной формой инвестирования капиталов и, вследствие этого, открывает широкие перспективы для централизации огромных масс разрозненных капиталов.
2. Акционерная форма общества позволяет объединять практически неограниченное число вкладчиков, в том числе мелких, и сохранять при этом контроль крупных вкладчиков за деятельностью общества.
3. Акционерное общество представляет собой наиболее устойчивую форму объединения капиталов, поскольку выбытие из него любого из вкладчиков не влечет за собой прекращения деятельности общества. Вкладчик имеет право в любой момент продавать свои акции без какого-либо предварительного согласия других акционеров.
4. Акционерное общество, по сравнению со всеми другими организационно-правовыми формами фирм, располагает наибольшими возможностями использования внешних источников финансирования своей деятельности, прежде всего, эмиссии облигационных займов.
5. Возможность образования акционерного общества, все акции которого принадлежат одному лицу (создание таких обществ допускается во всех странах).
Указанные преимущества акционерного общества превратили его в наиболее эффективный правовой инструмент концентрации и централизации производства и капитала в высокоразвитых странах.
Начальный капитал акционерного общества образуется за счет реализации акций. В период становления общества акционерный капитал является основным и нередко единственным источником финансирования его деятельности. На средства, полученные от реализации акций, приобретаются земельные участки, строятся производственные и служебные помещения, покупается оборудование, сырье и материалы для осуществления производственной или иной деятельности. В дальнейшем роль акционерного капитала как источника финансирования снижается. Деятельность фирмы все в большей степени финансируется за счет получаемой прибыли (капитализации прибыли) и внешних источников – облигационных займов и банковских кредитов.
Право собственности на инвестированный в общество капитал в его имущественно - денежном выражении целиком и полностью принадлежит акционерному обществу как юридическому лицу. Акционеры, за исключением случаев реорганизации и ликвидации общества, не могут требовать от него возврата вложенных ими сумм. Возвратить вложенный капитал возможно только путем продажи принадлежащих им акций по цене, по которой они котируются в данный момент на рынке ценных бумаг (фондовой бирже и т. д.). Цена акции зависит от соотношения спроса и предложения, на которое влияют результаты деятельности общества, размер выплачиваемых по данным акциям дивидендов, состояние общехозяйственной конъюнктуры.
Права акционеров делятся на имущественные и личные. К имущественным относится право на получение объявленного дивиденда, а также части стоимости имущества фирмы в случае ее ликвидации, к личным – право на участие в голосовании на общих собраниях акционеров. Обычно каждая акция дает право на один голос. Решения на акционерных собраниях принимаются большинством голосов, поэтому кто владеет контрольным пакетом акций, тот фактически и принимает решение. Кроме того, акционеры имеют право на информацию. Единственной обязанностью акционера является обязанность оплатить акцию.
Акционерное общество подлежит публичной отчетности. Законодательство каждой страны регулирует вопрос о том, какие документы и в какой форме должны быть опубликованы. Обычно публикуются ежеквартальные и годовые отчеты либо в периодической печати, либо в виде отдельных брошюр.
Наименования правовых форм компаний в различных странах мира приведены в табл. 11.3, а в табл. 11.4 указаны общие и отличительные черты некоторых правовых форм компаний в России, США и Великобритании.
Таблица 11.3