Что является налоговой базой, если фактическая цена ценной бумаги, не обращающейся на ОРЦБ, более чем на 20 процентов отличается от расчетной (п. 6 ст. 280 НК РФ)?

Ситуация актуальна для отношений, возникших до 01.01.2010.

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция заключается в том, что при отклонении фактической цены более чем на 20 процентов от расчетной налог на прибыль исчисляется исходя из расчетной цены, уменьшенной на 20 процентов.

В то же время судебная практика исходит из того, что расчетная цена не может быть базой для расчета налога, поэтому в таком случае нужно использовать правила ст. 40 НК РФ для определения рыночной стоимости ценных бумаг.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Налог уплачивается исходя из расчетной цены

Письмо Минфина России от 27.03.2006 N 03-03-04/1/283

Финансовое ведомство разъясняет, что расчетная цена с учетом 20-процентного отклонения применяется как цена сделки в случае, если фактическая цена сделки меньше показателя, исчисленного как расчетная цена за минусом величины, составляющей 20 процентов от расчетной цены ценной бумаги.

Позиция 2. Расчетная цена не может быть базой для исчисления налога

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.05.2004 N 13860/03

Суд указал, что п. 6 ст. 280 НК РФ, в отличие от иных положений этой статьи, не предусмотрел наступления последствий для случаев, когда для определения налоговой базы не может быть принята фактическая цена реализации ценных бумаг. При недостаточности оснований для корректировки фактической цены реализации ценной бумаги и, как следствие, налоговой базы по этой операции по правилам, установленным в п. 6 ст. 280 НК РФ, допустимо осуществить ее на основе условных методов расчета цены, содержащихся в ст. 40 НК РФ. Согласно п. 14 ст. 40 НК РФ положения, предусмотренные п. п. 3 и 10 этой статьи, применяются при определении рыночных цен ценных бумаг с учетом особенностей, изложенных в главе "Налог на прибыль организаций".

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.07.2005 N А11-5574/2004-К2-Е-3810

Суд отметил, что расчетная цена определяется в целях ее сравнения с фактической ценой продажи и необходима для вывода о допустимости принятия для исчисления налоговой базы цены, по которой акции фактически проданы, либо о необходимости ее корректировки. Вместе с тем п. 6 ст. 280 НК РФ не предусматривает наступления последствий для случаев, когда для определения налоговой базы не может быть принята фактическая цена реализации ценных бумаг. Отсутствует в ней и предписание налогоплательщику об обязательном исчислении дохода в целях налогообложения по расчетной цене, в том числе определяемой применительно к стоимости чистых активов. Налоговый кодекс РФ предоставляет право участникам налоговых правоотношений в случае отсутствия оснований применения фактической цены сделки рассматривать налоговые обязательства на основе рыночных цен с использованием установленных НК РФ методов (ст. 40, п. 6 ст. 274 НК РФ).

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.05.2005 N А11-7679/2004-К2-Е-5089

Постановление ФАС Уральского округа от 05.09.2005 N Ф09-3810/05-С7

Можно ли для определения рыночной цены ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, использовать данные по их реализации в режиме переговорных сделок (п. 5 ст. 280 НК РФ)?

Согласно п. 5 ст. 280 НК РФ рыночной ценой ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг (РЦБ), признается фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервале цен) с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на РЦБ на дату совершения соответствующей сделки.

При отсутствии информации об интервале цен у организаторов торговли на РЦБ на дату совершения сделки налогоплательщик принимает интервал цен при реализации этих ценных бумаг по данным организаторов торговли на РЦБ на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних трех месяцев.

В Налоговом кодексе РФ не содержится указания на то, можно ли для определения рыночной цены ценных бумаг, обращающихся на РЦБ, использовать данные по их реализации в режиме переговорных сделок.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции при наличии информации как о безадресных, так и об адресных сделках налогоплательщики учитывают данные о безадресных заявках, которые являются приоритетными. Информация же об интервале цен, возникших в результате адресных заявок, в данной ситуации не учитывается.

Вместе с тем есть судебные решения с выводами о том, что для определения рыночной цены ценных бумаг, обращающихся на РЦБ, можно использовать данные об их продажи в режиме переговорных сделок.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Данные по реализации ценных бумаг в режиме переговорных сделок использовать нельзя. Приоритет имеют данные по торгам в основном режиме

Письмо Минфина России от 18.10.2010 N 03-03-06/2/180

Разъясняется, что в случае наличия информации о совершенных в один день с одной и той же ценной бумагой как адресных, так и безадресных сделках налогоплательщикам следует использовать данные об интервале цен по безадресным сделкам. Информация об интервале цен, совершенных в результате объявления адресных заявок, не учитывается. Информация об интервале цен по безадресным заявкам является приоритетной.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо Минфина России от 30.08.2010 N 03-03-06/1/576

Позиция 2. Данные по реализации ценных бумаг в режиме переговорных сделок использовать можно

Постановление ФАС Московского округа от 26.05.2011 N КА-А40/3274-11 по делу N А40-92212/10-13-411

Суд отклонил довод инспекции о том, что налогоплательщик не должен учитывать цену ценной бумаги, реализованной в режиме переговорных сделок, а обязан использовать данные о минимальной цене ценной бумаги (акции), реализованной в режиме основных торгов. ФАС указал, что п. 5 ст. 280 НК РФ не содержит требований о том, что определять рыночную цену реализации ценных бумаг можно только по результатам основных торгов.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 12.11.2008 N КА-А40/10380-08 по делу N А40-7049/08-143-32 (Определением ВАС РФ от 12.03.2009 N 2410/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.12.2010 по делу N А56-95584/2009

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.11.2010 по делу N А56-9475/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.11.2010 по делу N А56-6808/2010 (Определением ВАС РФ от 03.02.2011 N ВАС-390/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.12.2010 по делу N А56-74477/2009

Суд указал, что из п. 5 ст. 280 НК РФ не следует, что нужно принимать только результаты торгов в основном режиме и определять рыночную цену реализации ценных бумаг исключительно по результатам основных торгов. При определении максимальной и минимальной цен акции налогоплательщик вправе пользоваться любым режимом организатора торгов (биржи).