Нормативно – правовой аспект деятельности общества с ограниченной ответственностью

Теоретические основы финансово – хозяйственной деятельности общества с ограниченной ответственностью

Нормативно – правовой аспект деятельности общества с ограниченной ответственностью

Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью

Дореволюционное российское законодательство не предусматривало такой организационной формыпредпринимательской деятельности, как общество. Наряду с полным товариществом и товариществом на вере ему были и артельное товарищество и акционерное товарищество.

ГК РФ 1922 г. предусматривал пять типов товариществ: простое, пол­ное, товарищество на вере, товарищество с ограниченной ответственно­стью и акционерное общество (паевое товарищество). Товарищество с ограниченной ответственностью рассматривалось как модификация АО, «признаком которого является обязательная дополнительная крат­ная ответственность товарищей по обязательствамтоварищества».[ 20, с. 12 ]

Из союзного законодательства «перестроечного» периода следует назвать Положение об акционерныхобществах и обществах с ограни­ченной ответственностью, утвержденное Постановлением Совета Ми­нистров СССР от 19 июня 1990 г. № 590.[33, с.54] В соответствии с ним «обществом с ограниченной ответственностью признается общество, имею­щее уставный фонд, разделенный на доли, размер которых определя­ется учредительными документами, и несущее ответственность по обязательствам только в пределах своего имущества. Участники обще­ства несут ответственность только в пределах их вкладов.

Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятель­ности», вступивший в действие с 1 января 1991 г., среди организацион­но-правовых форм предприятий называл не общество с ограниченной ответственностью, а товарищество с ограниченной ответственностью, и определял его как «объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности».

ГК РФ 1994 г. закрепил те же формы хозяйственного общества, ко­торые определялись и Основами гражданского законодательства Сою­за ССР и республик: общество с ограниченной ответственностью, об­щество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. При этом товарищества с ограниченной ответственностью стали снова именоваться «общества с ограниченной ответственностью

В соответствии с ГК РФ в 1998 г. был принят Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», вступивший в силу с 1 марта 1998 г. и действующий на сегодняшний день с изменениями от 21 марта 2002 г.[32, с. 18]

С момента введения в действие этого Закона, т. е. с 1 марта 1998 г., учредительные документы обществ с ограниченной ответственно­стью (товариществ с ограниченной ответственностью) применяются в части, не противоречащей данному федеральному закону. Учреди­тельные документы обществ (и всех существовавших товариществ) с ограниченной ответственностью, созданных до введения в дей­ствие Закона, подлежали приведению в соответствие с ним не по­зднее 1 июля 1999 г.

В соответствии с законом, общество с ограниченной ответственно­стью (далее общество) определяется как учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, размер которых определен учредительными документами. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

По сравнению с товариществами общество сограниченной ответ­ственностью является наиболее привлекательной формой для учре­дителей и самой «безответственной». Перед кредиторами своим иму­ществом, находящимся в собственности, отвечает само общество с ограниченной ответственностью, егоже участники, внесшие полно­стью свои вклады, ответственности ненесут, а несут риск убытков, точнее — риск утраты вкладов.

Такая форма организации предпринимательства известна всем европейским законодательствам и рассматривается как наиболее про­стая, привлекательная для участия в ней граждан. Поэтому Общество с ограниченной ответственностью рас­считаны, как правило, на сферу малого исреднего бизнеса, в отличие от акционерных обществ, рассчитанных на привлечение внешних ин­вестиции и осуществление крупного бизнеса.

Общества с ограниченной ответственностью, по российскому законо­дательству, это объединение капитала, поэтому их правовое положение тяготеет к акционерным обществам. Вместе с тем существует мнение, что общества (товарищества) с ограниченной ответственностью яв­ляются формой, занимающей промежуточное положение между това­риществом (полным икоммандитным) иакционерным обществом. Иными словами, общество с ограниченной ответственностью — это форма осуществления предпринимательской деятельности, которая со­четает черты товарищества как объединения лиц и АО как объединения капитала.

Характерными признаками Общество с ограниченной ответственностью являются следующие:

Во-первых, эта организационно-правовая форма ограничена по численности участников.

Максимальное число участников общества с ограниченнойответ­ственностью не должно быть более 50. Если число участников обще­ства превысит 50, то общество должно в течение одного года преобра­зоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение этого срока общество не будет преобразо­вано и число участников не уменьшится до установленного предела то такое общество подлежит ликвидации в судебном порядке по требо­ванию органа, осуществляющего государственную регистрацию юри­дических лиц, либо иных государственных органов, уполномоченных на то федеральным законом.

Вместе с тем, согласно ст. 59 Федерального закона «Об обще­ствах с ограниченной ответственностью» общества (товарищества) с ограниченной ответственностью, число участников которых на 1 марта 1998 г. превышало 50, могли преобразоваться в закрытые акционерные общества. В этом случае к ним не применялись положения абз. 2 и 3 п. 3 ст. 7 Федерального за­кона «Об акционерных обществах», а также положения п. 5 ст. 51 Закона «Об обществах с ограниченнойответственностью». Такое преобразование ООО с числом участников более 50 в закрытые ак­ционерные общества допускалось только до 1 июля 1999 г. После это­го срока они могут преобразоваться лишь в открытые акционерные общества или в производственные кооперативы.

В-вторых, для общества с ограниченной ответственностью предпо­лагается предельно простая структура управления. Как правило, за­рубежное европейское законодательство устанавливает для Общества с ограниченной ответственностью двухзвенную структуру управления: общее собрание участников и уп­равляющий (управляющие), которым может быть либо участник, либо лицо, участником не являющееся. Закон не запрещает создавать в оп­ределенных случаях наблюдательный совет. В отличие от европейско­го законодательства российский Закон «Об Обществах с ограниченной ответственностью » несколько услож­нил управление в Обществах с ограниченной ответственностью, сориентировав его на модель управления акционерным обществом. Однако, исходя из небольшой численности участников Обществ с ограниченной ответственностью (максимум 50), такая структура управления для Обществ с ограниченной ответственностью неудобна и неработоспособна. Как правило, в Обществах с ограниченной ответственностью наблюда­тельный совет не создается, коллегиальный исполнительный орган также формируется весьма редко, поэтому органами управления являются Директор (единоличный исполнительный орган) иобщее собрание Обществ с ограниченной ответственностью участников. При этом участники не отдалены от управления обществом, как это имеет место в акционерных обществах.

В-третьих, для Обществ с ограниченной ответственностью присущ довольно простой порядок отчужде­ния (уступки) долей участниками Обществ с ограниченной ответственностью. Так, по немецкому Закону «Об обществах с ограниченной ответственностью переход доли от­чуждается абсолютно свободно, и только на отчуждение части доли требуется согласие участников. По Закону Франции «О торговых то­вариществах» доли также отчуждаются свободно.[11, с. 5]

В отличие от европейского законодательства российский закон «Об Обществах с ограниченной ответственностью» содержит дольно сложный порядок перехода доли кдругим участникам Обществ с ограниченной ответственностью или третьим лицам.[23, с. 33]

Наконец, в-четвертых, в отличие от акционерного общества, устав­ный капитал Обществ с ограниченной ответственностью поделен на доли, размер которых определяется уч­редительными документами Обществ с ограниченной ответственностью. Если в Акционерном обществе все акции имеют одина­ковую номинальную стоимость и акционер оплачивает то число акции, на которые он подписался, то доли в Обществе с ограниченной ответственностью могут быть разных разме­ров. Долей в Обществе с ограниченной ответственностью будет столько, сколько учредителей Обществе с ограниченной ответственностью, и их доли могут быть неравными. Размер доли участника определяется в процен­тах или в виде дроби.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица.Для отдельных категорийграждан федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие в обществах. Например, Федераль­ный закон «О государственных и муниципальных унитарных пред­приятиях» предусматривает, что руководитель унитарного предприя­тия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица.

Общество с ограниченной ответственностью может иметь в качестве учредителя одно лицо, которое становится его единственным участни­ком. Общество может впоследствии стать обществом с одним участни­ком. На общества с одним участником распространяются положения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», поскольку последним не пре­дусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответ­ствующих отношений.

ГК РФ И Закон содержат одно ограничение, состоящее в том, что общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ, ст. 7 Закона). Вместе с тем это огра­ничение не только очень легко обходится на практике, но закон ине определяет последствий его нарушения. Понятно, что вновь создавае­мому Обществу с ограниченной ответственностью будет отказано в регистрации. Но как быть в том случае, если уже после регистрации кто-то из участников вышел, а оставшийся участник является другим Обществом с ограниченной ответственностью, учрежденным одним лицом? Ду­мается, в этом случае такое Общество с ограниченной ответственностью подлежит ликвидации, если остав­шийся участник не примет мер по изменению такого положения, кото­рое не соответствует закону.

Учредительные документы общества с ограниченной ответственостью

Учредительными документами общества с ограниченной ответ­ственностью являются устав и учредительный договор. Если общество имеет только одного учредителя (участника), учредительным доку­ментом является устав. Вместе с тем учреждение общества одним ли­цом следует рассматривать как исключение из общего правила, поэто­му при увеличении числа участников до двух и более между ними долженбыть заключен договор, который Закон называет учредитель­ным договором (п. 1 ст. 11 Закона).

Увеличение числа участников в обществе с одним участником осуще­ствляется путем уступки доли (части доли). Доля участника может быть отчуждена до полной ее оплаты только в тон части, в какой она уже опла­чена. Поэтому новый участник приобретает долю уже оплаченную, что оформляется соглашением об уступке доли (части доли). Приобретатель такой доли становится участником общества, при этом он не был его уч­редителем. Поэтому учредительный договор, который должен быть заключен при увеличении числа участников общества до двух и более, по своему содержанию является договором об участии в обществе.

Учредительный договор. Вопрос о природе учредительного догово­ра остается дискуссионным. С одной стороны, учредительный договор рассматривается как обычный гражданско-правовой договор. С дру­гой стороны, он является учредительным документом общества наря­ду с его уставом.

Учредительный договор является документом, регулирующим со­здание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недей­ствительными), а также отражать особенности, предусмотренные За­коном для данного договора как учредительного документа. [28, с. 88 ]

Следуя положению, что учредительный договор есть обычный гражданско-правовой договор, сложилась практика оформлять изме­нения и дополнения в учредительный договор в той же форме, что исам договор, т. е. путем подписания всеми участниками общества до­полнительного соглашения, что соответствует п. 1 ст. 452 ГК РФ. Од­нако в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» вопрос о внесении изменений в учредительный договор относится к исключитель­ной компетенции общего собрания участников общества (п. 1 ст. 33), ив этом случае не применяются положения п. 2 ст. 425 ГК РФ.

Положение о том, что учредительный договор — обычный граждан­ско-правовой договор, послужило оправданием для возможного рас­торжения такого договора по решению суда по основаниям, преду­смотренным п. 2 ст. 450 ГК РФ.

Если рассматривать учредительный договор в качествегражданско-правового, то возникает вопрос: можно ли невнесениеучредителем Общества с ограниченной ответственностью вклада в уставный капитал считать односторонним отказом от исполнения договора исчитается ли договор соответственно расторг­нутым или измененным согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ. При этом Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает иные последствия неоплаты учре­дителем своей доли в уставном капитале (п. 3 ст. 23).

Наконец, договор прекращается надлежащим исполнением. Но и при полной оплате уставного капитала, т. е. когда учредители испол­нили свою обязанность по созданию общества, учредительный дого­вор не прекращается.

ГК РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» называют учреди­тельный договор учредительным документом общества, действующим наряду с уставом. Однако представляется, что наличие двух учредитель­ных документов неоправданно. Учредительный договор можно было бы рассматривать в качестве договора о создании общества, который пре­кращается с момента государственной регистрации общества. Такой порядок предусмотрен для создания акционерных обществ.

Вместе с тем было бы возможным рассматривать учредительный до­говор в качестве единственного учредительного документа общества и не применять к нему положения обычного гражданско-правового дого­вора. Например, германскийЗакон об обществах с ограниченной от­ветственностью от 20 апреля 1892 г. (с изменениями и дополнениями) предусматривает единственный учредительный документ общества с ограниченной ответственностью — договор об обществе.[ 12, с. 9]

Учредительный договор подписывается всеми учредителями обще­ства с ограниченной ответственностью. Учредительный договор имеет значение при учреждении общества, поскольку в нем определяется порядок совместной деятельности учредителей по созданию общества. В соответствии с учредительным договором учредители общества обя­зуются создать общество, а именно: внести вклады в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным догово­ром и который не может превышать одного года с момента государ­ственной регистрации общества. Учредители, исполнившие свою обя­занность по созданию общества в установленный учредительным договором срок, становятся участниками общества.

В учредительном договоре определяются:

• состав учредителей общества;

• размер уставного капитала общества;

• размер доли каждого из учредителей;

• размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный
капитал общества при его учреждении;

• ответственность учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов;

• условия и порядок распределения между учредителями
(участ­никами) общества прибыли;

• состав органов общества;

• порядок выхода участников из общества.

Устав общества должен содержать сведения, предусмотренные ст. 12 Закона, а именно:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;

• сведения о месте нахождения общества;

• сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе
о вопросах, составляющих исключительную компетенцию, общего собрания участников общества, о порядке принятия органами
общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым
принимаются единогласно или квалифицированным
большинством голосов;

• сведения о размере уставного капитала общества;

• сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого, участника общества;

• права и обязанности участников общества;

• сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном, капитале общества к другому лицу;

• сведении о порядке хранения документов общества и о порядке
предоставления обществом информацииучастникам общества и
другим лицам;

• иные сведения, предусмотренные Законом «Об обществах с
ограниченной ответственностью», а также иные положения, не
противоречащие этому закону и иным федеральным законам.

При учреждении общества учредители проводят учредительное со­брание, решения которого оформляются протоколом учредительного собрания (или общего собрания учредителей).

На учредительном со­брании учредители общества решают следующие вопросы:

• об учреждении общества;

• об утверждении устава общества;

• об утверждении денежной оценки неденежных вкладов,
вноси­мых учредителями;

• избрание (назначение) исполнительных органов общества.

Решения об утверждении устава общества и об утверждении денеж­ной оценки вносимых учредителями вкладов принимаются учредителя­ми единогласно. Иные решения принимаются учредителями в порядке, предусмотренном законом и учредительными документами самого об­щества.

И устав, и учредительный договор являются учредительными доку­ментами общества. Поэтому внесение изменений в учредительные до­кументы означает изменение и устава, и учредительного договора. Эти изменениявносятся по решению общего собрания участников обще­ства.

1.2 Теоретические основы анализа финансово – хозяйственной деятельности предприятия