Можно ли применить вычет по ввезенным в РФ товарам до проставления на ГТД отметки "Выпуск разрешен" (п. 1 ст. 172 НК РФ)?

Таможенный кодекс РФ утратил силу в связи с вступлением в силу Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации", за исключением п. 1 ст. 357.10 ТК РФ.

Положения п. 1 ст. 357.10 ТК РФ утратили силу с 01.10.2011.

До вступления в силу Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" Таможенный кодекс РФ действовал в части, не противоречащей Таможенному кодексу ТС.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ уплаченный при ввозе товаров НДС можно принять к вычету только после принятия товаров на учет. Налоговый кодекс РФ не разъясняет, какими документами налогоплательщик должен подтвердить принятие товаров на учет и является ли ГТД с отметкой "Выпуск разрешен" единственным документом, подтверждающим это.

В соответствии с п. 10 Правил (утв. Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914) в книге покупок регистрируется таможенная декларация на ввозимые в РФ товары.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения, в которых со ссылкой на ст. 172 НК РФ в редакции, действовавшей до 2011 г., признается неправомерным применение вычета НДС по ввезенным товарам до проставления на ГТД отметки "Выпуск разрешен". Есть работа автора, подтверждающая данный подход.

В то же время есть судебные решения со ссылкой на ст. 172 НК РФ в редакции, действовавшей до 2011 г., согласно которым налог, уплаченный при ввозе товаров, можно принять к вычету в том периоде, когда товары будут приняты к учету на основании первичных документов. Налогоплательщику необязательно иметь ГТД с отметками для принятия к вычету "ввозного" НДС.

Подробнее см. документы

Позиция 1. До проставления на ГТД отметки "Выпуск разрешен" вычет применить нельзя

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.08.2010 N Ф03-4430/2010 по делу N А51-23680/2009

Суд отклонил довод налогоплательщика о том, что он вправе применить вычет в том периоде, когда товар был принят к учету на основании коносамента. Суд, ссылаясь на ст. 164 ТК РФ, указал, что документом, служащим основанием для принятия на учет импортного товара, является ГТД с отметкой таможенного органа "Выпуск разрешен". Кроме того, согласно п. 10 Правил (утв. Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914) принять предъявленный налог к вычету или к возмещению можно на основании ГТД и платежного документа, подтверждающего фактическую уплату НДС таможенному органу.

Постановление ФАС Поволжского округа от 07.04.2009 по делу N А12-5785/2008

Суд пришел к выводу, что ввезенный в Россию товар принимается на учет с момента, когда разрешен выпуск согласно ГТД, а НДС может быть заявлен к вычету не ранее этой даты.

Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2007, 20.03.2007 N КА-А40/526-07 по делу N А40-23795/06-14-109 (Определением ВАС РФ от 27.04.2007 N 4885/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что уплаченный при ввозе товаров НДС принимается к вычету не ранее даты проставления отметки "Выпуск разрешен" на ГТД и после принятия товаров на учет. При отсутствии ГТД у налогоплательщика не было оснований считать товар поступившим и принимать его к учету. При этом ГТД должны быть отражены в книге покупок.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.02.2007 N А78-1220/06-Ф02-636/07 по делу N А78-1220/06 (Определением ВАС РФ от 11.04.2007 N 3710/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что основанием для принятия к вычету НДС по ввезенным товарам являются таможенная декларация и платежные документы, подтверждающие фактическую уплату налога таможенному органу.

Консультация эксперта, 2010

Автор указывает, что организация не вправе предъявить суммы НДС, уплаченные при ввозе товаров в РФ, ранее выпуска товаров и проставления на ГТД отметки "Выпуск разрешен". При этом автор отмечает, что по данному вопросу в судебной практике существует и противоположное мнение.

Позиция 2. Вычет применить можно до проставления на ГТД отметки "Выпуск разрешен"

Постановление ФАС Московского округа от 06.09.2006, 11.09.2006 N КА-А40/8312-06 по делу N А40-44236/05-107-352

Суд счел правомерным применение вычета по ввезенным в РФ товарам до проставления на ГТД отметки "Выпуск разрешен".

Постановление ФАС Центрального округа от 04.09.2006 по делу N А09-3906/05-29

Суд поддержал налогоплательщика, который принял НДС к вычету по ввезенному в РФ импортному оборудованию в том периоде, когда товары были приняты к учету на основании товарно-транспортной накладной и приходного ордера. При этом суд отклонил довод инспекции о том, что первичным документом, на основании которого товар мог быть оприходован, является ГТД с отметкой "Выпуск разрешен". Он указал, что формы первичной учетной документации перечислены в Постановлениях Госкомстата России от 25.12.1998 N 132 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций", от 21.01.2003 N 7 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету основных средств". В соответствии с данными документами ГТД к первичным документам для принятия товара к учету не относится.