Учитывается ли при расчете штрафа переплата, сумма которой не превышает доначисленного налога (ст. 122 НК РФ)?

В соответствии со ст. 122 НК РФ размер штрафа рассчитывается исходя из неуплаченной суммы налога. В п. 42 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 указано, что налогоплательщик не может быть привлечен к ответственности по ст. 122 НК РФ, если в периоде, предшествующем возникновению задолженности, у него была переплата налога, которая перекрывает или равна сумме недоимки.

При этом ни в Постановлении Пленума ВАС РФ, ни в Налоговом кодексе РФ нет разъяснений относительно того, должна ли при расчете штрафа учитываться переплата, сумма которой не превышает доначисленного налога.

Официальной позиции нет.

Имеется Постановление Президиума ВАС РФ, согласно которому, если размер переплаты меньше доначисленного налога, налогоплательщик освобождается от ответственности в соответствующей части. Также есть судебные акты, согласно которым налоговый орган при расчете штрафа должен уменьшить суммы недоимки на имеющуюся переплату, даже если размер переплаты меньше недоимки.

Подробнее см. документы

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.12.2012 N 10734/12 по делу N А27-10579/2011

Суд, сославшись на Постановление Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, указал, что налогоплательщик не может быть привлечен к ответственности по ст. 122 НК РФ при соблюдении следующих условий:

- на дату окончания срока уплаты налога за налоговый период, за который инспекцией начисляется недоимка, у него имелась переплата того же налога, что и заниженный, в сумме, превышающей или равной размеру заниженного налога;

- на момент вынесения инспекцией решения по результатам налоговой проверки переплата не была зачтена.

Суд отметил, что если размер переплаты меньше суммы заниженного налога, то налогоплательщик освобождается от ответственности в соответствующей части.

Постановление ФАС Поволжского округа от 09.06.2011 по делу N А06-5560/2010

Суд установил, что на момент представления налоговой декларации у организации имелась переплата того же налога в сумме меньшей, чем недоимка, и ранее она не была зачтена в счет иных задолженностей.

Руководствуясь п. 42 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, суд указал, что при расчете размера штрафа недоимка должна быть уменьшена на сумму имеющейся переплаты.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2009 N Ф04-10/2009(19087-А03-34) по делу N А03-10408/2007-14

Суд установил, что на момент представления налоговой декларации по НДС у организации имелась переплата этого же налога и налога на прибыль в общей сумме меньшей, чем недоимка, и ранее данная переплата не была зачтена в счет иных задолженностей.

Руководствуясь п. 42 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, суд указал, что при расчете размера штрафа недоимка должна быть уменьшена на сумму имеющейся переплаты.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.05.2011 по делу N А32-24703/2010

Суд указал, что, если переплаты, имеющейся на момент подачи уточненной декларации, недостаточно для уплаты доначисленных сумм в полном объеме, инспекция обязана учесть ее при расчете размера штрафа.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.07.2009 по делу N А05-11363/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.02.2009 по делу N А56-14045/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.08.2009 по делу N А56-45665/2008

Суд отметил, что при расчете размера штрафа инспекция должна была учесть имеющуюся у налогоплательщика переплату другого налога в тот же бюджет.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.08.2009 по делу N А56-15151/2006

Суд указал, что при расчете размера штрафа инспекция должна была учесть имеющуюся у налогоплательщика на дату установленного срока уплаты налога переплату других налогов в тот же бюджет.

Постановление ФАС Центрального округа от 26.04.2011 по делу N А35-9003/2010

Суд указал, что при расчете размера штрафа недоимка должна быть уменьшена на заявленную налогоплательщиком и подтвержденную инспекцией сумму возмещения НДС, образовавшуюся на дату подачи уточненной декларации.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.06.2009 N Ф04-3410/2009(8441-А70-41) по делу N А70-7041/2008 (Определением ВАС РФ от 07.08.2009 N ВАС-10006/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд установил, что у организации имелась переплата по налогу в сумме меньшей, чем недоимка по тому же налогу за период, предшествующий возникновению задолженности. Руководствуясь п. 42 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, суд указал, что при расчете размера штрафа недоимка должна быть уменьшена на сумму переплаты.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.01.2008 N А19-6911/07-56-Ф02-9831/07 по делу N А19-6911/07-56

Постановление ФАС Московского округа от 05.03.2009 N КА-А40/959-09-П по делу N А40-67835/07-117-405

Суд установил, что на дату срока уплаты налога и до подачи уточненной декларации у организации имелась переплата. Он указал, что при таких обстоятельствах налог может считаться неуплаченным в размере, составляющем разницу между суммами переплаты и доначисления. Размер штрафа рассчитывается исходя из неуплаченной суммы.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.05.2008 N А33-9418/07-Ф02-2020/08 по делу N А33-9418/07

Суд, руководствуясь п. 42 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, указал, что при расчете размера штрафа недоимка должна быть уменьшена на сумму имеющейся переплаты по данному налогу.