Понятие и система источников российского ГП

Источник ГП – способ, с помощью которого правила поведения становятся нормами гражданского права.

Система источников зависит от вида правовой семьи, к которой относится конкретное государство. Россия относится к романо-германской системе права, и это определяет систему ее источников.

Система источников российского ГП включает в себя:

1. Международно-правовые акты, содержащие нормы ГП.

2. Нормативно-правовые акты, принятые в РФ.

3. Юридические обычаи, содержащие нормы ГП.

4. Акты высших судебных органов. Не все специалисты признают наличие такого источника.

(1) Международно-правовые акты, содержащие нормы ГП.

Источником российского ГП, прежде всего, являются международные договоры (конвенции), содержащие нормы ГП (частного права), участником которых является Российская Федерация.

Данные договоры (конвенции) можно разделить на две группы:

1. Международные договоры, в которых участвует РФ в качестве правопреемника СССР. Пример: международные конвенции по авторскому и изобретательскому праву. Некоторые из них (не все) ратифицированы еще в СССР.

2. Международные договоры, участником которых является РФ в силу самостоятельной ратификации. Ратификация осуществляется путем принятия Парламентом закона о присоединении к определенному акту. Пример: «Международная конвенция о лизинге» 1988 года, к которой мы присоединились в 1998 году; «Международная конвенция о морской ипотека», ратифицирована в 2004 году.

Международные договоры, которые являются источником Российского ГП по порядку их вступления в силу:

1. Международные договоры, которые вступают в силу с момента их ратификации независимо от того, принят ли в РФ соответствующий внутригосударственный закон.

2. Международный договор, который предусматривает, что он вступает в силу только при условии издания соответствующего национального акта.

Все конвенции в области ГП, к которым присоединилась РФ, относятся к первому типу.

Формально нормы ГП, содержащиеся в международных договорах, имеют приоритет над национальным гражданским законодательством. Это закреплено в абз.2 п.2 ст.7 ГК РФ.

НПА, принятые в РФ, и содержащие нормы ГП.

В ГП система НПА включает в себя 3 элемента:

1. Законы, или законодательные акты, содержащие нормы гражданского права. Это называется гражданским законодательством (то есть в ГП сюда входят только законы). абз.1 п.2 ст.3 ГК.

2. Иные правовые акты: указы Президента, содержащие нормы ГП; Постановления Правительства, содержащие нормы ГП. п.6,ст.3

3. Ведомственные акты, содержащие нормы ГП. п.7, ст.3.

Гражданское законодательство – это сфера исключительно федеральной компетенции (п.1 ст.3 ГК, а также статья Конституции о вопросах, которые являются предметом ведения исключительно РФ). Это значит, что законы, содержащие нормы ГП, может принимать только РФ в целом, а субъекты РФ не могут принимать такие законы. Однако некоторые подотрасли ГП находятся в сфере совместной компетенции РФ и СРФ, например жилищное право. Действуют федеральные акты (Жилищный кодекс) и акты СРФ (например, Основы жилищной политики в г.Москве).

Федеральное законодательство включает:

1. Гражданский кодекс РФ. Принимался по частям в соответствии с модельным европейским кодексом. Часть 1 «Общие положения» действует с 1 января 1995 года. Часть 2 «отдельные виды договоров» вступила в силу с 1 марта 1996 года. Часть 3 «Наследственное право» с 1 марта 2002 года. Часть 4 «Авторское и изобретательское право» с 1 января 2008 года.
ГК обладает приоритетом над остальными законами, содержащими нормы ГП (п.2 ст.3 ГК). Здесь возникает проблема в том, что он является ФЗ, который сам для себя закрепляет приоритет над другими ФЗ. Такое правило закреплено, для того чтобы система законодательства была бы единый. ВС и ВАС жестко применяют п.2 ст.3.

2. Федеральные законы, принятые после 1 января 1995 года (на основе ГК). Например, ФЗ «об ипотеке (залоге недвижимости)»; ФЗ «о лизинге» 1998 года.
Может ли ФЗ иметь приоритет над ГК? Может, в случае если это прямо предусмотрено в самом ГК. Если в ГК это прямо не предусмотрено, ФЗ действует в части, не противоречащей ГК. См ст.493, п.2, ст.334, п.1-2 ст.797, п.3 ст.797 (устанавливает приоритет над ст.220 ГК). Специальные нормы имеют приоритет над общими только в отношении коллизии внутри одного закона.

3. Законы РФ и ФЗ, принятые после провозглашения государственного суверенитета РФ (12 июня 1990 г.) до 1 января 1995 года. Пример: Закон РФ 1991 года «о защите прав потребителей»; Закон РФ 1991 года «о банках и банковской деятельности»; ФЗ «о поставках продукции для федеральных госнужд», 1994 г. Эти акты действуют в части, не противоречащей ГК и ФЗ, принятым после 1 января 1995 года.

4. Законы РСФСР и Законы СССР, принятые до провозглашения суверенитета РФ. Они действуют как субсидиарный при соблюдении 2 условий:

a. есть пробел в актах первых трех уровней;

b. в части, не противоречащей актам первых трех уровней.

В идеале должно остаться 2 уровня.

Указы Президента и постановления Правительства РФ (иные правовые акты).

Указы Президента являются источником ГП, если они содержат нормы ГП. Они действуют в части, не противоречащей гражданскому законодательству в целом. Сейчас Президенту нет необходимости с помощью указов регулировать гражданско-правовые отношения. В этой связи действующего указа назвать сейчас сложно. Из недействующих указов: Указ «Об ипотеке»; Указ «О трасте». п.5 ст.3 ГК РФ.

Постановления Правительства, содержащие нормы ГП. Постановление Правительства «Правила продажи отдельных видов товаров» 1998 года, которое регламентирует правило продажи отдельных видов товаров; «Правила бытового обслуживания населения в РФ», утверждены Постановление Правительства 1997 года; «Правило продажи товаров по образцам», утверждены ПП 1997 года и т.д. Постановления Правительства действуют в части, не противоречащей гражданскому законодательству и указам Президента (п.4 и п.5 ст.3). Иные правовые акты принимаются соответствующими государственными органами (Президентом и Правительством) в явочном порядке. Это означает, что для принятия Указа или Постановления не требуется делегирования полномочий со стороны законодательного органа. Президент и Правительство могут по своему желанию принять акт, содержащий нормы ГП, и разрешения законодателей им не нужно. Но сам законодатель иногда говорит, когда Правительство обязано принять определенный акт.

Ведомственные акты.

Это инструкции министерств и ведомств, содержащие нормы ГП. Они действуют в части, не противоречащей гражданскому законодательству и иными НПА (п.7 ст.3).

С 1 января 1995 года ведомство может принять НПА только при наличии делегированных полномочий, предусмотренных гражданским законодательством и иными правовыми актами. То есть в законе, указе или постановлении написано, что ведомству дается право или обязанность издать инструкцию.

Пример: приказ от 20 мая 1998 года №160 «О порядке применения Закона о защите прав потребителей», принят министерством по антимонопольной политике и поддержке предпринимателей. Приказ прошел регистрацию в минюсте, так как такое право было делегировано ст.40 Закона «о ЗПП» в редакции до 2004 года. В 2004 году эту статью изменили. В настоящее время эту функцию передали Федеральной службе по надзору в сфере защите прав потребителей и благополучия человека. 7 марта 2006 году Федеральная служба издала письмо 0100/2473-06-32 «О разъяснении отдельных положений действующего законодательства».

Подобные акты часто встречаются в авторском и изобретательском праве (они принимаются Роспатентом: ему полномочия делегировалось ранее Патентным законом, а теперь частью 4 ГК).

Юридические обычаи в области ГП.

Юридический обычай в области ГП – санкционированный государством простой обычай, содержащий нормы ГП. Обычай как источник ГП закреплен статьей 5 ГК.

Юридический обычай по сфере действия делится на 2 вида:

1. Обычай имущественного оборота.

2. Обычай делового оборота.

Обычай имущественного оборота может регулировать гражданско-правовые отношения с любым составом участников, как с участием предпринимателей, так и без участия предпринимателей (обычные граждане).

Обычай делового оборота регулирует имущественные отношения, связанные с предпринимательской деятельностью и с участием предпринимателей. То есть предметом регулирования выступает только предпринимательская деятельность.

Обычаи применяются субсидиарно, только если есть пробел в НПА и при наличии 2 условий:

1. Наличие пробела в системе НПА и в условиях самого обязательства.

2. В части не противоречащей НПА и условиям договора.

Пример обычая делового оборота: инкорпорированные правила «Инкотермс». Это обычаи, которые сложились в международной перевозке грузов: FOB, FAS, CIF, CAF и пр.

От юридических обычаев следует отличать обыкновения и заведенный порядок.

Обыкновения – правила поведения, которые действуют для сторон конкретного договора в случае прямой отсылки на них. Эти правила поведения становятся обязательными для сторон договора, только если стороны на него ссылаются в договоре.

Пример делового обыкновения: Постановление Пленума ВАС от 22 октября 1997 года №18 «О договоре поставке». В п.4 сказано, что положение о поставке продукции ПТН и ТНП действуют, если стороны договора прямо ссылаются на них. Или 2 инструкции Госарбиртража СССР 1965 и 1966 года «о порядке приемки продукции товаров по количеству и по качеству». Если на такие инструкции в договоре не ссылаться, то

От других источников ГП отличается тем, что источники имеют общеобязательный характер, а обыкновения только для ссылающихся сторон.

Заведенный порядок – сложившаяся практика взаимоотношений сторон конкретного договора.

Пример: стороны ежегодно заключали договор поставки одного и того же вида продукции. В течении 5 лет было заключено 5 договоров сроком на 1 год. В первых 5 договорах был подробно урегулирован порядок приемки продукции по количеству. В новом договоре такой порядок урегулирован не был. В таком случае при возникновении споров можно ссылаться на ранее действовавший порядок как на заведенный.

На обыкновения по сути могут ссылаться любые лица, заключающий договор поставки (например), а на заведенный порядок касается строго конкретных лиц.

Судебные акты.

Это:

1. Определения КС РФ.

2. Постановления Пленума ВАС и Постановления Пленума ВС, а также их совместные постановления.

3. Обзоры судебной практики Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ. Информационные письма Президиума ВАС РФ.

(1) Согласно ФКЗ «О конституционном суде» КС РФ вправе рассматривать вопросы о соответствии Конституции РФ нормативно правовых актов, в том числе гражданско-правовых. Если КС РФ признает, что акт противоречит Конституции, то такой акт утрачивает силу и не подлежит применению. КС РФ признал несоответствующим конституции некоторых статей Жилищного кодекса РСФСР 1983 года. В данном случае КС РФ может создавать так называемый отрицательный источник права (то есть лишать юридической силы действующие права поведения).

Кроме того, КС РФ де-факто занимается толкованием гражданского законодательства, не связанным с вопросом соответствия этого законодательства Конституции.

Примеры: определение КС РФ от 22 января 2004 г. №13-О (касается ст.333 ГК) по жалобе гражданки Бочаровой Нины Викторовны. В мотивировочной части определения записано: независимо от того, является неустойка законной и договорной. В таком случае можно сослаться на то, что выгодно: на ст.333 ГК либо на определение КС РФ.

(2) Постановления ВС и ВАС.

Постановления пленумов.

1. Верховного суда. НО только постановления по гражданским делам. Во-вторых, постановления Пленума ВАС.

2. Постановления Пленума ВАС. Как правило, касаются принципов ГП в силу специфики арбитражного суда.

3. Совместные постановления Пленумов ВС и ВАС. Совместные постановления бывают только по гражданским делам. В таких постановлениях номер с дробью.

Примеры:

· Постановление Пленума ВС РФ (№1, январь 2010 г.), которое связано с возмещением вреда жизни и здоровью гражданина... сравнить со статьей 1079 ГК РФ. Создана ли новая норма права.

· Постановление Пленума ВАС от 22 октября 1997 года №18 «О договоре поставки».

· Постановление Пленумов Верховного и ВАС №6/8 от 1 июля 1996 года «О применении части 1 ГК».

ВС и ВАС имеют право издавать постановления, которые являются руководящими разъяснениями вопросов применения норм гражданского права, обязательными для всех нижестоящих судов. Бывают случаи, когда ВАС и ВС имеют разные точки зрения по толкованию одной и той же нормы, например в отношении ст.152 ГК.

Постановления Пленумов – это разновидность нормативного толкования. По поводу этого толкования в цивилистике существуют две позиции:

1. Постановления Пленумов не являются самостоятельным источником ГП, а являются частью источника гражданского законодательства, так как в этих постановлениях суды не могут создавать нового правила, а только разъясняют, как применять действующие нормы гражданского законодательства.

2. Это самостоятельный источник права. И в своих постановлениях суды могут создавать новые правила поведения.

Теоретически суды создавать нормы права не должны, но на практике есть случаи, когда суды создают новые нормы права.

Например, в ГК РФ есть статья 1117. В ГК РСФСР в части 1 ст.531 было указано, что недостойные наследники – это лица, которые своими противоправными действиями способствовали их призванию к наследованию. По поводу применения ч.1 ст.531 было издано постановление Пленума ВС РСФСР №2 от 21 апреля 1991 года «... по делам о наследовании». В п.2 Постановления разъяснялось, что к недостойным наследникам относятся те лица, которые совершили упомянутые в статье противозаконные действия умышленно. Это толкование не соответствовало тексту (ограничительное), то есть новая норма права создана. Когда принимали часть 3 ГК РФ, норму сформулировали, как и в постановлении.

Второй пример: статья 506 ГК РФ. Есть Постановление Пленума ВАС «о договоре поставки». В пункте 6 Постановления указано, что срок поставки является существенным условием, только если поставка осуществляется по частям. Если же поставка товара осуществляется одной партией, то срок поставки является случайным условием, и поставка должна осуществляться в разумный срок.

Информационные письма Президиума ВАС и обзоры судебной практики Судебной коллегии по гражданским делам ВС.

Данные разъяснения имеют рекомендательный характер. Но по сути это намек судьям по тому, как решить то или иное дело. Формально при рассмотрении этого дела судья первой инстанции может принять иное решение.

Пример: статья 333 и информационное письмо Президиума ВАС от 14.07.1997. (п.1 противоречит п.3).

В идеале информационные письма и обзоры практики должны трансформироваться в Постановления Пленума.