Можно ли допрашивать свидетелей во время приостановления выездной налоговой проверки (п. 9 ст. 89, ст. 90 НК РФ)?

Согласно п. 1 ст. 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. В силу п. 9 ст. 89 НК РФ на период приостановления выездной проверки приостанавливаются действия инспекции по истребованию документов у налогоплательщика, а также ее действия на территории (в помещении) налогоплательщика, связанные с проверкой.

В Налоговом кодексе РФ не указано, может ли проводиться допрос свидетеля в период приостановления выездной налоговой проверки.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция, выраженная Минфином России и ФНС России, заключается в том, что в период приостановления проведения выездной налоговой проверки инспекция вправе вызывать свидетелей для дачи показаний в помещении налогового органа. Также имеются судебные акты и работа автора, согласно которым проведение допроса свидетелей в период приостановления выездной налоговой проверки правомерно.

В то же время есть судебные акты и работа автора, согласно которым проведение допроса в указанный период неправомерно.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Проведение допроса свидетелей во время приостановления выездной налоговой проверки правомерно

Письмо Минфина России от 18.01.2013 N 03-02-07/1-11

Разъяснено, что налоговые органы вправе вызывать к себе в качестве свидетелей работников проверяемой организации в период приостановления выездной проверки.

Письмо Минфина России от 05.05.2011 N 03-02-07/1-156

По мнению финансового ведомства, в период приостановления выездной проверки не проводятся контрольные мероприятия на территории налогоплательщика. При этом запрета на вызов в этот период свидетелей для дачи показаний в помещении налогового органа нет. Налоговый кодекс РФ не содержит ограничений на вызов в качестве свидетеля работника организации, выездная проверка которой приостановлена, а также на участие представителя налогоплательщика при проведении допроса.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо ФНС России от 13.09.2012 N АС-4-2/15309@

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.02.2013 по делу N А05-3699/2012

Суд указал, что на период приостановления выездной проверки приостанавливаются действия инспекции по истребованию документов у налогоплательщика, а также действия на территории (в помещении) налогоплательщика, связанные с указанной проверкой.

Вместе с тем ограничений или запретов на вызов свидетелей и их опрос в названный период налоговым законодательством не установлено.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.02.2013 по делу N А05-9817/2012

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.11.2012 по делу N А82-6055/2011 (Определением ВАС РФ от 28.12.2012 N ВАС-17583/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд отклонил довод налогоплательщика о том, что протоколы допросов свидетелей, составленные инспекцией в период приостановления проверки, являются недопустимыми доказательствами. Суд указал, что Налоговый кодекс РФ не запрещает вызывать свидетелей в данный временной промежуток.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.03.2012 по делу N А29-1341/2011 (Определением ВАС РФ от 26.07.2012 N ВАС-8750/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.10.2011 по делу N А29-8923/2010 (Определением ВАС РФ от 28.02.2012 N ВАС-1677/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.03.2009 N Ф03-711/2009 по делу N А73-9452/2007

Постановление ФАС Московского округа от 08.05.2009 N КА-А40/3460-09 по делу N А40-62371/08-118-336

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 05.02.2010 по делу N А44-3520/2009 (Определением ВАС РФ от 14.04.2010 N ВАС-4519/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Консультация эксперта, 2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.06.2012 по делу N А05-9429/2011

Суд указал, что положения ст. 90 НК РФ не содержат прямых ссылок на то, что участие свидетеля допускается только в периоде проведения выездной проверки. Получение инспекцией показаний свидетелей в периоде приостановления проверки не означает, что они получены с нарушением требований налогового законодательства. Таким образом, допросы свидетелей проведены в соответствии с положениями ст. 90 НК РФ.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2012 по делу N А05-6776/2011

Как указал суд, Налоговый кодекс РФ не запрещает инспекции в период приостановления выездной проверки вызывать свидетелей либо получать информацию от других лиц. Приостановление проверки не означает прекращения всех мероприятий налогового контроля. В этот период налоговый орган вправе вызывать свидетелей для дачи показаний в своем помещении.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.08.2011 по делу N А70-8654/2010

Суд указал, что требование о запрете совершения действий налогового органа в отношении налогоплательщика в период приостановления проверки направлено на обеспечение интересов проверяемого лица и возможности осуществления им обычной деятельности. В данном случае инспекция не осуществляла деятельность на территории налогоплательщика, ее действия по допросу свидетелей, запросу информации от других лиц не повлияли на законность полученных доказательств.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.03.2011 по делу N А82-139/2010 (Определением ВАС РФ от 07.07.2011 N ВАС-469/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд не принял довод налогоплательщика о неправомерном проведении допросов свидетелей в период приостановления выездной проверки, поскольку это не противоречит ст. ст. 89, 90 НК РФ.

Постановление ФАС Московского округа от 23.04.2012 по делу N А41-27991/10 (Определением ВАС РФ от 18.06.2012 N ВАС-7139/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд отклонил довод общества о неправомерности допроса свидетеля во время приостановления выездной проверки. ФАС отметил, что положения п. 9 ст. 89, ст. 90 НК РФ не содержат запрета на допрос свидетелей в период приостановления выездной проверки вне территории налогоплательщика.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.11.2011 по делу N А05-13345/2010

Суд не принял довод предпринимателя о неправомерном проведении допросов во время приостановления выездной проверки, поскольку это не нарушило его прав и законных интересов. Суд также отметил, что налоговый орган запрашивал сведения не у налогоплательщика, допросы проводились не на его территории.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.01.2010 по делу N А33-16826/2008

Суд, проанализировав п. 9 ст. 89 НК РФ, указал, что в период приостановления выездной проверки инспекция не вправе предпринимать действия по истребованию документов у налогоплательщика. Однако данная норма не содержит запрета на осуществление действий по опросу свидетелей.

Позиция 2. Проведение допроса свидетелей во время приостановления выездной налоговой проверки неправомерно

Постановление ФАС Московского округа от 06.07.2011 N КА-А40/6921-11 по делу N А40-98225/10-4-449

Суд указал, что в период приостановления выездной проверки налоговый орган вправе производить только действия, указанные в п. 9 ст. 89 НК РФ. Показания свидетелей суд признал недопустимыми доказательствами.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А78-8715/2009

Суд не принял в качестве надлежащих доказательств протоколы допросов, составленные в период приостановления выездной проверки.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Поволжского округа от 29.07.2010 по делу N А65-23705/2009 (Определением ВАС РФ от 14.02.2011 N ВАС-15622/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Статья: Значение свидетельских показаний при разрешении налогового спора (Начало) (Смолина О.С.) ("Налоговый вестник", 2009, N 10)

По мнению автора, допрос свидетеля не может осуществляться во время приостановления налоговой проверки.