Раздел III. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ВЫПОЛНЕНИЮ РАБОТ
Тема 7. Договор подряда
1. Понятие и виды договора подряда, отграничение от смежных.
2. Предмет и основные элементы договора.
3. Права и обязанности сторон по договору подряда.
4. Приёмка работ.
5. Особенности договора бытового подряда.
1.В новейшем законодательстве изменён подход к пониманию сути подрядных отношений. Так в п.1 ст.702 ГК РФ дано определение договора подряда.
Договор подряда — это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика)определённую работу и сдать её результат, а заказчик обязуется принять результат и оплатить его.
Таким образом, новый ГК 1995 г. возвратился к известному ещё во времена Древнего Рима и сохранившемуся в большинстве современных кодексов сосуществованию двух самостоятельных договоров — подряда и возмездного оказания услуг. В римском праве они назывались соответственно наем работ и наем услуг.
Договор подряда возмездный, консенсуальный, взаимный.
Отграничение договора подряда от иных договоров представляет интерес.
Наиболее сложно отграничить договор подряда от договора о возмездном оказании услуг. Такое разграничение можно проводить по двум критериям.
| Договор подряда | Договор возмездного оказания услуг |
| 1. Предметом договора является деятельность и результат. Характеристика результата работ: -овеществленный; -отделим от самой работы; -передаваем заказчику. | 1. Предметом является совершение определенных действий или деятельности, результат которой: -носит нематериальный характер (например, услуга врача); -неотделим от самой работы и личности услугодателя. |
| 2. Риск случайной гибели (порчи, повреждения) результата работы несет подрядчик. | 2. Риск недостижения желаемого для заказчика результата работ несет он сам. |
Поскольку договор подряда связан также и с процессом выполнения работ, то возникает необходимость его отграничения от трудового договора.
| Трудовой договор | Договор подряда |
| 1. Предметом договора является выполнение работником трудовой функции, то есть деятельности, не обязательно связанной с достижением определенного овеществленного результата (длящийся характер отношений) | 1. Предметом является работа и овеществленный результат (отношения ограничиваются сроком достижения конкретного результата) |
| 2. Работником является только физическое лицо | 2. Подрядчиком может быть как физическое, так и юридическое лицо |
| 3. На работника распространяется установленная законодательством о труде система льгот по количеству и условиям труда, его оплате, а также социальному страхованию (выплаты в фонд социального страхования) | 3. Все льготы определяются только в договоре |
| 4. Работник зачисляется в штат соответствующей организации, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и обязан выполнять указания работодателя (это не касается надомного труда работника, а также индивидуального предпринимателя, который не обязан устанавливать для своих работников правила внутреннего трудового распорядка) | 4. Подрядчик выполняет работу на свой страх и риск и, как правило, своим иждивением (то есть из своих материалов, своими силами и средствами, сам организует работу и руководит ей) |
| 5. Как правило, работник выполняет работу в соответствии со своей квалификацией и должностью | 5. Для подрядчика такие требования законом не предусмотрены |
При выполнении работ из материалов подрядчика и передачи их в собственность заказчику договор подряда необходимо отграничить от договора купли-продажи. Этот вопрос приобретает практическое значение потому, что нормы главы о подряде существенно отличаются от договора купли-продажи.
| Договор подряда | Договор купли-продажи |
| 1. Предмет договора - изготовление (переработка)индивидуально определенного изделия. 2. Подрядчик выполняет работу как из своего, так и из давальческого материала. 3. Ход проведения работ, а также права и обязанности, возникающие в процессе этих работ, составляют элемент договора. | 1. Предметом может быть и имущество, характеризуемое родовыми признаками. 2. Продавец может изготавливать товар из собственного материала. 3. Главное содержание договора составляет передача предмета договора другой стороне — покупателю. |
Виды договора подряда(п. 2 ст. 702ГК):
1) бытовой подряд;
2) строительный подряд;
3) подряд на выполнение проектных и изыскательских работ;
4) подрядные работы для государственных нужд.
Эти виды договоров регламентируются специальными нормами, а применение общих положений о договоре подряда возможно в дополнение к специальным нормам, если иное не установлено этими специальными нормами.
Важно отметить, что специальные нормы не охватывают все применяемые на практике варианты подряда (например, ремонтные работы, капитальный ремонт зданий и сооружений и т.д.). Поэтому, когда заключается договор, отвечающий признакам договора подряда, стороны вправе определить его содержание с учетом общих норм о договоре подряда.
Если же возникает спор об отнесении заключенного договора к одному из законодательно закрепленных видов договора подряда, то возможно применение аналогии закона об отдельных видах договора подряда, но только при условии, если иное не предусмотрено в договоре. Например, капитальный ремонт зданий и сооружений может регулироваться нормами о строительном подряде).
Подряд имеет своим предметом результат труда, риск недостижения которого, по общему правилу, возлагается на подрядчика. Такое распределение рисков (когда нет результата, нет и вознаграждения) приводит к тому, что подрядчик старается поменьше рисковать, а поэтому будет использовать проверенные многолетним опытом рутинные способы достижения результата, что может препятствовать развитию творческих начал, наличие которых при определенной деятельности необходимо.
Это обусловило необходимость законодательного исключения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ из перечня видов подрядных работ. Теперь предметом этих договоров является работа как таковая, даже если результат не был достигнут. Сегодня это самостоятельный тип гражданско-правовых договоров, правовой основой которых является отдельная глава 38 ГК.
2.Долгое время в литературе оставался спорным вопрос о предмете договора подряда. Были высказаны две точки зрения:
а) предметом являются действия и результат;
б) предметом является только результат.
Окончательный ответ был дан в ст.ст. 702, 703 ГК. Теперь предметом является деятельность и результат, характеристика которого дана нами ранее. К этому следует добавить, что результатом работ является:
а) изготовленная вещь;
б) обработанная (переработанная) вещь;
в) всякая иная работа, создающая передаваемый заказчику результат (например, ремонтные работы).
Сторонами в договоре являются заказчик и подрядчик. ГК не устанавливает каких-либо ограничений для отдельных субъектов гражданского права на участие в подрядных отношениях.
Заказчиком могут быть:
1) граждане и юридические лица;
2) ст.764 ГК определяет стороны в государственном контракте на выполнение работ для государственных нужд. Здесь заказчиком могут быть министерства, ведомства, иные юридические лица, которым выделены средства из бюджета Российской Федерации или ее субъектов для строительства и проектирования объектов для государственных нужд.
Подрядчиком могут быть:
1) граждане, занимающиеся и не занимающиеся предпринимательской деятельностью;
2) предприятия бытового обслуживания;
3) иные юридические лица.
Подрядчик — юридическое лицо может выполнять лишь те виды работ, которые составляют содержание его правоспособности (общей или специальной). Иногда требуется лицензия (например, на выполнение строительных работ). В учредительных документах должно быть указано, что он выполняет работу по заказам граждан.
При выполнении значительного объёма работ применяется система генерального подряда. Речь идет о привлечении генеральным подрядчиком для выполнения работ субподрядчиков (третьих лиц), что означает исполнение обязательства третьим лицом (ст. 313 ГК). Привлечение субподрядчиков возможно, если обязанность личного исполнения не предусмотрена законом, договором, не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота.
Таким образом, заказчик может возражать против привлечения субподрядчиков прежде всего путем согласования с последним недопустимости привлечения субподрядчиков вообще или к выполнению отдельных видов работ.
В данном случае речь идет только о договорной ответственности между заказчиком и генподрядчиком, а также между генподрядчиком и субподрядчиком, а поэтому:
1) генподрядчик отвечает за субподрядчиков перед заказчиком с правом последующего регрессного требования (ответственность за действия третьих лиц);
2) генподрядчик отвечает за действия заказчика перед субподрядчиком.
Не связанные друг с другом заказчик и субподрядчик отвечают друг перед другом лишь в случае, если данное условие есть одновременно в обоих договорах: генерального подряда и субподряда.
На практике могут сосуществовать системы генерального подряда и прямых договоров, когда заказчик самостоятельно заключает договор на выполнение отдельных работ с иным подрядчиком (например, электротехнических, проектных и иных). Это допускается только с согласия субподрядчика (п. 4 ст .706 ГК).
Возможен и третий вариант договорных связей, когда на стороне подрядчика выступают несколько лиц (ст.707 ГК). В зависимости от характеристики предмета обязательства оно может быть как долевым, так и солидарным.
Так при неделимости предмета обязательства возникает солидарное обязательство. Например, две фирмы заключили договор на строительство дачи без определения долей участия. Ответственность должника носит солидарный характер.
При делимости предмета возникает долевое обязательство. Например, в договоре на пошив рабочей одежды каждая из фабрик указала:
а) на размер участия в договоре (40 % и 60 %)
б) или на изготовление партии различных видов продукции (например, одна фабрика шьёт брюки, а другая — пиджаки).
В настоящее время цена перестала быть существенным условием и при отсутствии в договоре конкретной цены она определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК. Наличие «сравнимых обстоятельств», позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть показано заинтересованной стороной.
Цена в договоре подряда включает:
1) компенсацию издержек;
2) вознаграждение (п. 2 ст. 709 ГК).
В случае выполнения значительного объёма работ может составляться смета.
Она бывает двух видов:
1) твёрдая;
2) приблизительная.
Твёрдая смета — это условие договора, которое в одностороннем порядке изменению не подлежит. Вместе с тем в п. 6 ст. 709 ГК определены условия, когда подрядчик вправе требовать увеличения сметы. Речь идёт о существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора (это частный пример п. 1 ст. 451 ГК, т.е. существенного изменения обстоятельств). Если заказчик возражает, то суд может удовлетворить требование подрядчика о расторжении или изменении договора, если есть совокупность условий, предусмотренных в п. 2 ст. 451ГК:
а) на момент заключения договора стороны исходили из того, что изменения обстоятельств не будет;
б) преодолеть обстоятельства заинтересованная сторона не может;
в) если бы стороны могли это предвидеть, договор вообще не был бы заключён либо был заключён на значительно отличающихся условиях (например, резкое изменение курса доллара на валютном рынке).
В данном случае также сохраняется действие ст. 451 ГК.
Приблизительная смета определяется по соглашению сторон. Необходимость превышения приблизительной сметы даёт право подрядчику требовать компенсации лишь при совокупности следующих условий (п. 5 ст. 709 ГК):
1) превышение связано с необходимостью дополнительных работ, требующих существенного повышения цены;
2) подрядчик должен своевременно предупредить заказчика. Это трудно оценить. Как правило, речь идёт о завершении половины работ, хотя при особых обстоятельствах может быть и раньше.
При отказе заказчика подрядчик вправе требовать расторжения договора и компенсации за выполненную часть работы.
При отсутствии своевременного предупреждения расчёты производятся по первоначально-определенной цене.
В договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. Но могут быть также указаны промежуточные сроки.
Авторы по-разному оценивают значение этих сроков в договоре.
О.Н. Садиков полагает, что начальный и конечный сроки являются существенными условиями договора.
М.И. Брагинский, А.Е. Шерстобитов указывают, что эти сроки не являются существенными; при отсутствии в договоре срока исполнения он определяется по правилам п. 2 ст. 314 ГК, которое не может применяться к промежуточным срокам. С этим мнением авторов можно согласиться.
Подрядчик несет ответственность за нарушение всех сроков выполнения работ (убытки и неустойка, если она предусмотрена договором).
Есть и еще некоторые санкции, предусмотренные законом.
1. В случае нарушения сроков начала выполнения работ применяется п. 2 ст. 715ГК.
2. В случае нарушения любого из установленных в договоре сроков, конечно, в первую очередь сроков окончания работ, применяются пункты ст. 405 ГК. Так, кредитор вправе отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков при условии, если он сможет доказать, что просрочка исполнения повлекла за собой утрату интереса к исполнению у кредитора (заказчика).
Нарушение окончательных сроков выполнения работ влечет также ответственность подрядчика за случайно наступившую невозможность исполнения договора до передачи результата работ заказчику.
Это положение не касается случая, когда заказчик уклоняется от принятия результата работ. Риск в этом случае переходит на заказчика в тот момент, с которого этот предмет должен быть ему передан.
Форма договора может быть письменной и устной в соответствии с общими правилами гражданского законодательства. Возможна выдача квитанции, иных документов. Если договор исполняется в присутствии потребителя, факт заключения договора в устной форме подтверждается выдачей жетона, кассового чека и т.п. (они формой договора не являются).