Оптимизация и корректировка контрактов.

Основные понятия

Нормативная оптимизация.

Штрафная оптимизация.

Терминологическая оптимизация.

Арбитражная оптимизация.

Ошибочная оптимизация.

Под оптимизациейконтракта понимается оптимизация текста контракта, создающая преимущества для участника обязательства.

Оптимизация текстового описания обязательства отли­чается от оптимизации самого обязательства, и это надо понимать. Так, если у одного из участников сделки есть "своя" страховая компания, он может совершенно безболезненно брать на себя обязательство по страхованию чего-либо по сделке, не тратя при этом ни копейки средств. В этом слу­чае имеет место оптимизация самого обязательства. Если же по условию обязательства сторона должна застраховать, например, груз, то в описание обязательства можно поме­стить фразу о том, что груз страхуется на "полную сто­имость согласно экспертной оценке", и не указывать, кто и как эту стоимость оценивает, а еще лучше — не указы­вать, как конкретно и от чего конкретно этот самый груз страхуется. В этом случае будет уже иметь место оптими­зация описания обязательства.

Слайд 38

Существует два принципиально разных класса оптими­зации: нейтральная и зависимая.

При нейтральнойоптимизации, которая происходит явно и с участием всех сторон сделки, преимущества от оп­тимизации получают все или некоторые участники обяза­тельства, но при этом преимущества, получаемые одними участниками обязательства, не связаны с ухудшением положения других участников. Например, если в результате оптимизации текста контракта удастся снизить размер на­логов, уплачиваемых с данной сделки, то такая оптимиза­ция будет нейтральной, поскольку не будет приводить к улуч­шению положения одних участников сделки за счет других. Нейтральная оптимизация текста основана на использо­вании налоговых и экономических факторов.

При зависимой же оптимизации, которую в своих ин­тересах производит кто-либо из участников, преимущества одних участников обязательства создаются за счет ухудше­ния положения других участников.

Зависимая оптимизация основана на невнимательности и отсутствии у некоторых участников обязательства той или иной необходимой информации.

Рассмотрим подробнее некоторые виды зависимой оп­тимизации текстов контрактов.

Нормативная оптимизация

Нормативная оптимизация осуществляется в виде ис­пользования неочевидной специфики законодательства, при­менимого к конкретной сделке либо к области сделки, на которую контрагент может не обратить должного внима­ния.

Например, в соответствии с законодательством Россий­ской Федерации, регулирующим страховую деятельность, договор страхования вступает в силу с момента уплаты пер­вого страхового взноса, если не оговорено иное. Таким об­разом, если уплату страхового взноса распределить на до­статочно большое число платежей и произвести первый из них, страхователь приобретет право требовать от страхов­щика уплаты возмещения по страховому случаю факти­чески без уплаты страхового взноса. Ему будет достаточно уже после наступления страхового случая выплатить стра­ховщику не уплаченный вовремя страховой взнос по дату страхового случая. Если же страховой случай не возникнет, страхователь может вообще отказаться от исполнения договора.

Для дополнительной оптимизации данной сделки мож­но распределить риски таким образом, чтобы наибольший риск приходился на начальный период страхования. Напри­мер, может быть застрахован риск полной утраты иму­щества во время перевозки, а перевозка будет осуществ­ляться неделю морским транспортом и три месяца желез­нодорожным транспортом. При перевозке по железной до­роге полной утраты имущества произойти не может. В этом случае при успешном завершении морской перевозки мож­но вообще отказаться от продолжения исполнения конт­ракта.

Другой пример. В соответствии с международными нор­мами по расчетам с использованием аккредитива лицо, вы­ставившее в банк средства на аккредитив, может эти сред­ства из банка отозвать самостоятельно, без какого бы то ни было уведомления лица, в чью пользу этот аккредитив был выставлен. И все это при том, что сам аккредитив будет называться безотзывным. Просто, при отзыве отзывающее лицо будет нарушать условия контракта, но не нормы пра­ва, и по этой причине банк произведет отзыв.

Учитывая это, можно произвести нормативную опти­мизацию контракта (а точнее, сделки), взяв на себя вместо обязательства предоплаты обязательство выставления акк­редитива, возможно, даже на большую сумму. Эти средства при необходимости (например, при непредоставлении встреч­ного исполнения по сделке) можно будет отозвать.

Штрафная оптимизация

Размеры штрафных санкций, устанавливаемые за те или иные нарушения тех или иных условий сделки, подле­жат пристальному изучению, с тем чтобы их размер при неблагоприятном стечении обстоятельств не стал для само­го предприятия чрезмерно обременительным, но в то же время обеспечивал бы исполнение контрагентом своих обя­зательств.

Штрафная оптимизация производится в форме увели­чения штрафов за собственные малореальные или даже невозможные нарушения с одновременным увеличением раз­мера штрафных санкций за вероятные нарушения контра­гента.

Например, если имеет место покупка товара и оптими­зацию проводит покупатель, он может поместить в контракт положение о том, что данный контракт вступает в силу с даты платежа, а затем внести в контракт положение о 10%-ном штрафе за просрочку платежа и одновременно по аналогии — положение о 10%-ном штрафе за просрочку отпуска товара продавцом.

Размер штрафных санкций важен еще и потому, что при незначительной их величине зачастую бывает экономи­чески выгоднее пойти на небольшие преднамеренные нару­шения и выплатить соответствующий штраф, нежели стро­го соблюдать свои обязательства.

Кстати говоря, при определении размера штрафных сан­кций при наличии определенных способствующих обстоя­тельств бывает целесообразно рассмотреть вопрос о заклю­чении сделки не от имени самого предприятия, а от имени какой-то другой, может быть, даже специально созданной для этого фирмы. В таком случае в условиях сделки можно идти на любые уступки. Подобное развитие событий, нахо­дясь между оптимизацией сделки и оптимизацией контрак­та, является максимально благоприятным, ибо избежание проблемы предпочтительнее, чем ее разрешение, пусть даже и успешное.