Характеристика конструкции доверительного управления

В юридической литературе ча- сто обращают внимание на недо- статки правового регулирования отношений по доверительному

Система прав при доверительном управлении

управлению имуществом, проявляющиеся при передаче в доверительное управление иных объектов гражданских прав, помимо вещей.

Действительно, с одной стороны, в законе устанавлива- ется, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к довери- тельному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Исходя из этого, следует отметить два важнейших последствия:

1) имущество, переданное доверительному управляю- щему, обособляется от другого его имущества (п. 1 ст. 1018 ГК РФ);

2) поскольку нет перехода права собственности к до- верительному управляющему, то при объединении им имущества разных учредителей, неизбежно воз- никает режим общей долевой собственности (п. 1 и 3 ст. 244 ГК РФ).

С другой стороны, объектами доверительного управле-

ния признаются не только вещи в традиционном понима- нии, но и имущественные комплексы, не являющиеся пред- приятиями, исключительные имущественные права, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, иные имущественные права (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

В состав переданного в доверительное управление иму- щества также включаются права, приобретенные довери- тельным управляющим в результате действий по довери- тельному управлению имуществом (п. 2 ст. 1020 ГК РФ).

Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, в каче- стве объектов доверительного управления могут выступать деньги (п. 2 ст. 1013 ГК РФ). Так, кредитные организации могут осуществлять доверительное управление денежны- ми средствами на основании п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках

и банковской деятельности. Прямого запрета передавать в доверительное управление безналичные деньги в дей- ствующем законодательстве нет. Да его и не может быть, поскольку использование наличных денег в предпринима- тельских отношениях ограничивается.

При этом специфика оборота указанных объектов не на- ходит должного закрепления в положениях Гражданского кодекса РФ о доверительном управлении.

В данном случае необходимо учитывать следующие основ-

ные положения, характеризующие конструкцию доверитель-

ного управления имуществом.

У учредителя доверительного управления имеется ком-

плекс прав: у него сохраняется право собственности на вещи,

переданные в доверительное управление, и возникают обя-

зательственные права требования к доверительному управ-

ляющему (в частности, касающиеся возврата вещей и вы-

платы доходов, полученных от управления ими).

По мнению автора, при передаче в доверительное управ-

ление вещей у доверительного управляющего возникает

на них особое вещное право. Это соответствует как п. 2

ст. 1020 ГК РФ, согласно которому доверительный управ-

ляющий в отношении имущества, переданного в довери-

тельное управление, осуществляет правомочия собственни-

ка, но в пределах, предусмотренных законом и договором

доверительного управления имуществом, так и п. 1 ст. 216

ГК РФ, в соответствии с которым перечень вещных прав не

является исчерпывающим.

При передаче в доверительное управление имуществен-

ных прав, в том числе безналичных денег как обязательствен-

ных прав требования и исключительных имущественных

прав, для учредителя доверительного управления происхо-

дит трансформация указанных прав в обязательственные

права по договору доверительного управления, а сами эти

права переходят к доверительному управляющему.

Если речь идет об образовании имущественных ком-

плексов, не являющихся предприятиями, как раз таких, как

ОФБУ, то в этом случае возникает самостоятельный объект

права собственности. Соответственно у учредителя довери-

тельного управления вне зависимости от объекта довери-

тельного управления дополнительно к обязательственным

правам по договору доверительного управления возникает право на долю в общей собственности на этот имуществен- ный комплекс.

Порядок реализации этого права подчиняется спе- циальным положениям о доверительном управлении. Правила гл. 16 «Общая собственность» ГК РФ применяют- ся к нему только в части, не урегулированной специальны- ми правилами.

О наличии прав собственности на имущественные пра- ва, объединяемые в отдельный объект прав (имуществен- ный комплекс), позволяет утверждать буквальное толкова- ние ст. 128 ГК РФ, согласно которой объектом гражданских прав, в том числе прав собственности, могут быть сами иму- щественные права. Это, кстати, снимает проблему объеди- нения в один имущественный комплекс разных объектов, например наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг.

На таком подходе строятся следующие конструкции:

а) предприятия как имущественного комплекса, при- знаваемого недвижимостью, но в состав которого входят и имущественные права (ст. 132 ГК РФ);

б) паевых инвестиционных фондов. Согласно Феде- ральному закону «Об инвестиционных фондах» пае- вой инвестиционный фонд — это обособленный иму- щественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управ- ляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имуще- ства с имуществом иных учредителей, и из имуще- ства, полученного в процессе такого управления (п. 1 ст. 10). Имущество, составляющее паевой инвестици- онный фонд, является общим имуществом владель- цев инвестиционных паев и принадлежит им на пра- ве общей долевой собственности (п. 2 ст. 11);

в) переданного в доверительное управление ипотечного покрытия, которое состоит из обеспеченных ипоте- кой прав требования, но принадлежит владельцам

ипотечных сертификатов участия на праве общей до- левой собственности (ст. 3, ч. 2 ст. 17, ч. 2 ст. 18

Федерального закона «Об ипотечных ценных бума- гах»).

О правах учредителя доверительного управления

Положение абз. 2 п. 1 ст. 1012

ГК РФ, согласно которому пере-

дача имущества в доверительное

управление не влечет перехода пра-

ва собственности на него к доверительному управляюще- му, не следует распространять на все объекты, поскольку оно касается только объектов права собственности (вещей, включая приравненные к ним бездокументарные ценные бу- маги, а также имущественных комплексов, не являющихся предприятиями).

Именно при объединении вещей, принадлежащих раз- ным учредителям доверительного управления, и при обра- зовании имущественных комплексов неизбежно возникает режим общей долевой собственности как на имущество, на- ходящееся в собственности двух или нескольких лиц. Причем данный режим возникает в силу указания в законе, а не из до- говоров (п. 1, 3 и 4 ст. 244 ГК РФ).

Вопросы, касающиеся иных прав учредителя доверитель- ного управления, разрешаются на основании общих поло- жений гражданского законодательства.

Основными здесь являются следующие моменты:

1) при передаче в доверительное управление вещей учредитель доверительного управления обладает комплексом прав: у него сохраняется право собствен- ности на вещи, переданные в доверительное управ- ление, и возникают обязательственные права требо- вания к доверительному управляющему (в частности, касающиеся возврата вещей и выплаты доходов, по- лученных от управления ими);

2) при передаче в доверительное управление не связан- ных с обладанием вещами имущественных прав, в том числе безналичных денег как обязательственных прав требования и исключительных имущественных прав,

для учредителя доверительного управления происхо- дит трансформация указанных прав в обязательствен- ные права по договору доверительного управления, а сами эти права временно переходят к доверительно- му управляющему. При прекращении доверительного управления происходит обратная трансформация;

3) при объединении доверительным управляющим иму- щества учредителя доверительного управления с иму- ществом других лиц в единый имущественный ком- плекс у учредителя доверительного управления, вне зависимости от объекта доверительного управ- ления, дополнительно к обязательственным правам по договору доверительного управления возникает право на долю в общей собственности на этот иму- щественный комплекс.

Кредитная организация как до- верительный управляющий должна выдать учредителю доверительно- го управления на сумму внесенно- го имущества сертификат долевого участия, который является доку- ментом, свидетельствующим о фак- те передачи имущества в довери-

Подтверждение прав учредителя доверительного управления

при создании имущественных комплексов

тельное управление и о размере доли учредителя в составе

общего фонда банковского управления.

Присоединение к договору доверительного управле-

ния паевым инвестиционным фондом осуществляется пу-

тем приобретения инвестиционных паев, выдаваемых

управляющей компанией, осуществляющей доверитель-

ное управление этим паевым инвестиционным фондом

(п. 1 ст. 11 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ

«Об инвестиционных фондах»).

Присоединение к договору доверительного управления

ипотечным покрытием осуществляется путем приобретения

ипотечных сертификатов участия, выдаваемых управляю-

щим ипотечным покрытием (п. 1 ст. 18 Федерального зако-

на «Об ипотечных ценных бумагах»).

Однако правовая природа у этих документов разная. Сертификат долевого участия не является имуществом,

т.е. ценной бумагой или долговым документом, и не может

быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок.

Таким образом, этот информационный документ такой же

правовой природы, как выписка по банковскому счету, вы-

писка из реестра владельцев ценных бумаг и т.д.

Такой подход связан с тем, что Банк России при осущест-

влении подзаконного правового регулирования не уполно-

мочен законом на создание новых видов ценных бумаг.

Инвестиционный пай и ипотечный сертификат участия

являются неэмиссионными именными ценными бумагами

без номинальной стоимости. Удостоверяемые ими права

фиксируются в бездокументарной форме (п. 2, 3 ст. 14 Закона

об инвестиционных фондах, ст. 2, п. 2, 3 ст. 20 Закона об ипо-

течных ценных бумагах).

Данные ценные бумаги свободно обращаются на рынке

ценных бумаг (п. 5 ст. 14 Закона об инвестиционных фон- дах, п. 5 ст. 20 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Действующие федеральные за-

О вещных правах

доверительного

управляющего

коны однозначно указывают на воз- никновение у доверительного управ- ляющего в большинстве случаев

вещных прав на имущество, полученное в доверительное управление.

Во-первых, вещные права возникают в любом случае, если вещь передается лицу в фактическое владение и пользо- вание без перехода права собственности. В качестве приме- ров можно привести положения ГК РФ, устанавливающие:

а) возможность использования вещно-правовых спо- собов защиты своих прав лицом, хотя и не явля- ющимся собственником, но владеющим имуще- ством по основанию, предусмотренному договором (ст. 305 ГК РФ);

б) возможность использования данных способов защи- ты залогодержателем при передаче ему предмета за- лога (ст. 347 ГК РФ);

в) возникновение правомочий владения и пользова- ния (правомочия, входящие в состав вещного пра- ва) у арендатора (ст. 606 ГК РФ) и т. д.

Во-вторых, правам доверительного управляющего при- сущи все три общих признака вещных прав:

1) вещные права могут принадлежать только лицам, не являющимся собственниками этого имущества (п. 2 ст. 216 ГК РФ).

Согласно п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет пе- рехода права собственности на него к доверительно- му управляющему;

2) для них характерно право следования, суть которо- го заключается в том, что переход права собственно- сти на имущество к другому лицу не является осно- ванием для прекращения иных вещных прав на это имущество (п. 3 ст. 216 ГК РФ).

Отчуждение учредителем имущества, переданно-

го в доверительное управление, не является основа-

нием для прекращения доверительного управления

(п. 1 ст. 1024 ГК РФ);

3) как носящие абсолютный характер они защищают- ся от их нарушения любым лицом вещно-правовыми способами защиты (ст. 301—305 ГК РФ).

В ГК РФ со ссылкой на данные статьи прямо указано, что для защиты прав на имущество, находящееся в довери- тельном управлении, доверительный управляющий впра- ве требовать всякого устранения нарушения его прав (п. 3 ст. 1020 ГК РФ).

В-третьих, передача недвижимого имущества в довери- тельное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017, п. 1 ст. 551 ГК РФ).

При этом в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной реги- страции прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

государственной регистрации подлежат не только пра- ва собственности, но и другие вещные права на недвижи- мое имущество, а также ограничения (обременения) этих прав (п. 1 ст. 4).

При этом если доверительному управляющему предостав- ляется право распоряжения недвижимым имуществом (еще одно правомочие, входящее в состав вещного права), то это право должно быть зарегистрировано (ст. 30). С точки зре- ния прав собственности учредителя доверительного управ- ления, передача недвижимого имущества в доверительное управление является обременением (ст. 1, п. 6 ст. 12).

Управляющие компании закрытых паевых инвести- ционных фондов, в состав которых может быть передано и недвижимое имущество (п. 2 ст. 15 Федерального зако- на «Об инвестиционных фондах»), осуществляют регистра- цию прав общей долевой собственности на это имущество владельцев инвестиционных паев в порядке, предусмотрен- ном п. 4 ст. 24 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Подход о наличии у доверительного управляющего вещ-

ных прав соответствует как п. 2 ст. 1020 ГК РФ, согласно ко-

торому доверительный управляющий в отношении имуще-

ства, переданного в доверительное управление, осуществляет

правомочия собственника, но в пределах, предусмотренных

законом и договором доверительного управления имуще-

ством, так и п. 1 ст. 216 ГК РФ, в соответствии с которым пе-

речень вещных прав не является исчерпывающим.

Он также снимает вопрос, связанный с передачей в дове-

рительное управление вещей, определенных родовыми при-

знаками, которые являются потребляемыми. Доверительный

управляющий распоряжается данными вещами так же как

и носители права хозяйственного ведения, а потребляются

они третьими лицами, с которыми он вступает в договор-

ные отношения. У учредителя доверительного управления

право собственности на них сохраняется.

Единственным исключением является передача в дове-

рительное управление объектов, не являющихся вещами,

по индивидуальному договору доверительного управления,

когда происходит, как было указано выше, трансформация

одних имущественных прав в другие.

Раздел имущества, составля- ющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в на- туре, кроме установленных за- коном случаев, не допускаются (абз. 2 п. 2 ст. 11 Закона об инве- стиционных фондах). То же самое (за исключением оговорки) уста-

Выдел имущества из имущества, переданного

в доверительное управление

и находящегося в общей долевой собственности

новлено в отношении имущества, составляющего ипотеч- ное покрытие (абз. 1 п. 2 ст. 18 Закона об ипотечных цен- ных бумагах).

Обращение взыскания на долю в таком имуществе должно произв одиться путем обращения взыскания на удостоверяющие соответствующие права ценные бума- ги, т. е. на инвестиционные паи и ипотечные сертифика- ты участия (п. 3 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах, п. 3 ст. 22 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Для видов доверительного управления, подчиняющихся по этому вопросу положениям ГК РФ, действуют правила, что выдел имущества производится через отказ учредителя управления от договора при условии выплаты доверитель- ному управляющему обусловленного договором вознаграж- дения. При этом доверительный управляющий должен быть уведомлен об этом за три месяца, если договором не преду- смотрен иной срок уведомления. Имущество, находящее- ся в доверительном управлении, в этом случае передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное (ст. 1024 ГК РФ).

Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, как уже отмечалось, не допускается, за исключением несо- стоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК).

Данные правила также являются специальными, но уже по отношению к общим правилам о разделе имущества, на- ходящегося в долевой собственности, и выделе из него доли, закрепленным в ст. 252 и 255 ГК РФ.

В качестве иного, договор доверительного управления может предусматривать, что учредителю управления воз- вращаются денежные средства, вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управ- ляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества.

Передача прав по договору доверительного управления

Передача прав учредителя до- верительного управления другим лицам по договору доверительно- го управления паевым инвестици- онным фондом или ипотечным по-

крытием осуществляется путем отчуждения соответственно инвестиционных паев и ипотечных сертификатов участия как ценных бумаг.

При этом следует учитывать, что, присоединяясь к до- говору доверительного управления паевым инвестицион- ным фондом, физическое или юридическое лицо тем са- мым отказываются от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имуще- ство, составляющее паевой инвестиционный фонд, а соот- ветствующее право прекращается (абз. 3 п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах). Такие же правила установлены в отношении общей долевой собственности на имущество, составляющее ипотечное покрытие (абз. 2 п. 2 ст. 18 Закона об ипотечных ценных бумагах).

В отношении видов доверительного управления, по ко-

торым отсутствуют специальные положения, регулирующие

этот вопрос, необходимо руководствоваться общими поло-

жениями ГК РФ.

При этом договор о передаче прав по договору довери-

тельного управления имуществом в большинстве случаев

будет носить смешанный характер.

В чистом виде договором на уступку прав требования он

будет являться при передаче прав по индивидуальному до-

говору доверительного управления, по которому в управле-

ние передавались только имущественные права.

В остальных случаях, т.е. при объединении имущества,

переданного в доверительное управление, в имуществен-

ный комплекс или при использовании в качестве объектов

доверительного управления вещей передается комплекс вещных и обязательственных прав. Соответственно в этом случае договор о передаче прав по договору доверительно- го управления имуществом будет одновременно являться основанием для перехода права собственности.

Также следует учитывать, что применительно к уступке прав требования нет оснований говорить о том, что между учредителем доверительного управления и доверительным управляющим либо между выгодоприобретателем и довери- тельным управляющим складываются лично — доверитель- ные отношения и соответственно для такой уступки на осно- вании п. 2 ст. 388 ГК РФ требуется согласие доверительного управляющего как должника. Это связано с тем, что до вы- ражения намерения воспользоваться своими правами по до- говору доверительного управления выгодоприобретатель вообще не является стороной в правоотношении, а полу- чает свой статус только в cилу указания учредителя управ- ления. Соответственно раз у доверительного управляюще- го могут возникнуть обязанности производить исполнение любому лицу, указанному тем, с кем он заключал договор (учредителем доверительного управления), то и личность самого учредителя не может иметь для него существенно- го значения.

Что касается передачи доли в общей собственности на имущественный комплекс, то при отсутствии специ- альных правил она должна осуществляться по правилам ст. 246 ГК РФ.

Однако основная проблема здесь заключается в том, что эти правила в некоторых случаях практически нереализу- емы. В свою очередь, это предопределяет необходимость специального урегулирования данного вопроса примени- тельно ко всем видам доверительного управления.

Так, при возмездном отчуждении прав по договору дове- рительного управления, связанного с объединением имуще- ства учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс (в част- ности, при создании общих фондов банковского управле- ния), невозможно соблюсти правила о преимущественном праве покупки других собственников.

Вместе с тем следует учитывать, что несоблюдение дан- ного правила не влечет ничтожность или оспоримость та- кой сделки. В соответствии с п. 3 ст. 250 ГК РФ при прода- же доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет пра- во в течение трех месяцев требовать в судебном порядке пе- ревода на него прав и обязанностей покупателя, что также практически нереализуемо. О факте продажи доли другие участники не могут узнать, поскольку известить их обязан продавец доли, который, в свою очередь, их не знает, а, са- мое главное, для них этот факт юридически безразличен (он никак их интересы не затрагивает).

Кроме того, следует учитывать, что, поскольку в от- ношениях доверительного управления нет специаль- ных правил возникновения прав выгодоприобретате- ля, они возникают по общему правилу, закрепленному в ст. 430 ГК РФ для договоров в пользу третьего лица, с мо- мента выражения им намерения воспользоваться сво- ими правами по договору доверительного управления. По мнению автора, в качестве такого выражения может рассматриваться уже само осуществление передачи прав по договору доверительного управления имуществом.