По договору подряда подрядчик обязуется за вознаграждение исполнить для подрядившего определенную работу (проект Гражданского уложения Российской империи).

220. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется за свой риск выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчик), а последняя же обязуется дать вознаграждение за выполнение задания (ГК РСФСР 1922 г.).

По договору подряда подрядчик обязуется выполнить за свой риск определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу (ГК РСФСР 1964 г.).

Первоначально необходимость выполнения работ удовлетворялась посредством найма некоторого количества исполнителей, каждый из которых выполнял какую-то часть работ. С развитием экономики уже не представлялось возможным подменить конструкцию подрядного обязательства многочисленными "наймитами" (именно такой термин использовался источниками русского права для обозначения исполнителя по договору личного найма, заказчик именовался "государь"). С усложнением работ, повышением требований к профессионализму "наймита", необходимостью использования особых способов выполнения работ (технологий) и появился договор подряда, который, по сути, представлял собой следствие необходимости установления одного лица, ответственного за весь комплекс работ, за действия каждого работника. Исторически главным толчком к вытеснению договора личного найма договором подряда стали прежде всего государственные подряды, которые и во времена Российской империи заключались на торгах. Практически было невозможным проведение торгов среди толп мастеровых на строительство, например, здания управы.

2. Став результатом эволюции договора личного найма, договор подряда в настоящее время является, пожалуй, вторым по распространенности среди всех договоров, уступая первенство лишь договору купли-продажи. Сфера применения договора подряда чрезвычайно широка, он опосредует самые различные отношения и обеспечивает самые различные потребности: от ремонта обуви до строительства гидроэлектростанций. Договор подряда - единственная договорная конструкция, оформляющая выполнение работ в интересах заказчика. Конечно, практически любую вещь можно купить, но если же речь идет об уникальном изделии, будь то ювелирное украшение или здание для размещения арбитражного суда, приобрести которые в готовом состоянии решительно невозможно, а создавать таковые в случайном порядке в надежде на обнаружение покупателя экономически нецелесообразно, едва ли не единственной формой организации отношений сторон и выступает договор подряда в различных его формах проявления.

3. Среди всех договоров, урегулированных гражданским законодательством, договор подряда выделяется по предмету.

Предметом договора подряда являются выполнение работ и передача их результатов заказчику, а сам договор подряда, соответственно, относится к разновидности договоров, направленных на выполнение работ. Именно по данному критерию договор подряда отграничивается от договора купли-продажи и договора об оказании услуг.

Традиционно в литературе обсуждается вопрос об отграничении работ от услуг.

Вопрос отграничения работ от услуг не носит праздного характера, но имеет сугубо практическую направленность. Так, если деятельность по возмездному оказанию образовательных услуг переквалифицировать в подряд, то любой студент, не имеющий по окончании учебного заведения диплома "с отличием", может смело заявить, что "работа" была выполнена с ненадлежащим качеством, итоговый "продукт" не достиг тех качественных характеристик, которые он мог бы иметь при должном усердии "подрядчика". Аналогичной будет ситуация и в отношении всех иных видов услуг, так, все пациенты в результате исполнения договора должны быть здоровыми (оказание медицинских услуг), все преступники - на свободе (юридические услуги адвоката), а все католики уверены в попадании в рай (ритуальные услуги в части отпущения грехов).

Отграничение работ от услуг можно проводить по различным критериям. Первый из них - обращение к безусловному авторитету законодателя, в частности, пункт 2 ст. 779 Гражданского кодекса РФ однозначно указывает на ряд договоров, которые следует квалифицировать как договоры на оказание услуг.

В отдельных случаях квалификация тех или иных отношений как подрядных просто не отвечает здравому смыслу. Так, не представляется возможным квалифицировать действия врача как работу. Может статься, что итогом работ по родовспоможению является родившееся дитя, которое как результат работ принимают по акту приема-передачи с указанием претензий к качеству, а хирург выполняет работу из материалов (плоти) заказчика.

Вместе с тем абсолютизировать законодателя не стоит. В некоторых случаях последним термин "услуга" используется в его литературном значении. Так, весьма посредственное отношение к оказанию услуг имеют термины "коммунальные услуги" (п. 1 ст. 153 Жилищного кодекса РФ) и "финансовые услуги" (п. 1 ст. 18 ФЗ "О защите конкуренции"). В упомянутых нормах слово "услуга" используется скорее в его экономическом значении, указывающем на вид деятельности, как собирательное обозначение некоторой группы договоров, большая часть из которых является договорами о передаче имущества.

С точки зрения закона и науки гражданского права разграничение производится прежде всего на основании анализа отношений сторон по конкретному договору, степени значимости и зависимости от свойств заказчика результата исполнения договора. Так, для подрядных отношений результат работ имеет решающее значение. Заказчика не особо интересует способ выполнения работ, в связи с чем он может вообще не принимать участия в исполнении договора. Не случайно законодатель делает акцент на том, что заказчик не вправе вмешиваться в деятельность подрядчика (п. 1 ст. 715 Гражданского кодекса РФ), подрядчик самостоятельно выбирает способ выполнения задания заказчика (п. 3 ст. 703 Гражданского кодекса РФ). В противоположность подряду для услуг принципиален именно процесс, заказчик в нем заинтересован и, как правило, принимает участие. Для услуг результат скорее случайный элемент, чем обязательный. Использование указанного критерия позволяет однозначно определить природу отношений между заказчиком и цирюльником (вряд ли заказчика интересует изящество движений гребнем и виртуозное владение ножницами парикмахера) как подрядных. Если же анализ отношений между сторонами договора не позволяет прийти к определенному выводу относительно квалификации отношений сторон, следует использовать практический критерий - наличие необходимости передачи результата исполнения договора. Так, если предметом договора были действительно работы, значит, заказчику есть что принимать, что осматривать, чем восхищаться или же, наоборот, к чему предъявлять претензии. Если же принимать нечего - значит, имели место услуги, которые уже потреблены.

В бухгалтерском учете и налоговом законодательстве встречается документ, именуемый "акт приема-передачи оказанных услуг". Наименование документа не имеет отношения к его содержанию. Естественно, никакого приема передачи "процесса оказания услуг" не происходит, упомянутый документ используется для иных целей, - он фиксирует факт завершения оказания услуг и определяет их стоимость. Название документа следует игнорировать.

Традиционно правовая наука ставит вопрос об отграничении договора подряда от трудового договора. Схожесть указанных договоров объяснима: подряд своим происхождением обязан личному найму, который в настоящее время трансформировался в трудовой договор. Практическое значение подобного разграничения заключается прежде всего в определении норм права, которые применимы к отношениями сторон. Так, "исполнителю" по трудовому договору в соответствии с Трудовым кодексом РФ гарантированы ежегодный оплачиваемый отпуск и оплата временной нетрудоспособности, что не причитается подрядчику. Разграничение проводится по различным критериям, среди которых основной - анализ отношений сторон соответствующего договора на предмет соответствия их п. 1 ст. 715 и п. 3 ст. 703 Гражданского кодекса РФ. Если будет установлено, что "подрядчик" по договору подчиняется указаниям заказчика, заказчик определяет методы и способы выполнения заданий, существует график рабочего времени - безусловно, имеют место трудовые отношения, которые по тем или иным причинам завуалированы сторонами договором подряда. Если же подобные данные не установлены, соответственно, имеют место подрядные отношения.

4. По своей правовой природе договор подряда является договором на выполнение работ, имеющим своей целью изготовление индивидуально-определенной вещи, выполнение иной работы с передачей прав на результат работ заказчику. Существенным признаком договора подряда, отграничивающим его от иных обязательств, в результате которых у одной из сторон возникает вещное право на имущество, является наличие такого обязательного элемента, как выполнение работ, направленных на изготовление вещи или создание иного материального результата именно по заданию заказчика. Наличие или отсутствие работ, на выполнение которых вправе претендовать заказчик, отличает договор подряда от договора купли-продажи и договора о продаже вещи, которая появится у продавца в будущем (п. 2 ст. 455 Гражданского кодекса РФ). Допустимо совершить договор о приобретении вещи в собственность с продавцом, осознавая, что вещь последним будет создаваться специально для покупателя. Однако в таком случае и заказчик, и подрядчик отказываются от целого арсенала способов защиты своих прав при ненадлежащем исполнении обязанностей одной из сторон. В частности, заказчик лишится возможности проверять ход работ по созданию вещи, права привлечь инженерную организацию. Подрядчик, в свою очередь, вынужден выполнять работы исключительно за свой счет, при этом он не сможет претендовать на изменение цены договора, по завершении создания вещи он должен будет приобрести право собственности на вещь и только после этого передать ее покупателю.

§ 2. Определение и юридическая характеристика

Нормативная основа. Определение. Юридическая природа.

Особенности предмета. Субъектный состав. Форма

1. Общие положения о договоре подряда сосредоточены в статьях 702 - 739 Гражданского кодекса РФ. Фактически иных норм, распространяющихся на все разновидности договора подряда, не существует.

Соотношение норм об общих положениях о подряде и об отдельных видах договоров подряда подчиняется общему правилу о соотношении общих и специальных норм, в соответствии с которым превалирует последняя. Вместе с тем если нормы гражданского права содержатся в других федеральных законах, они должны соответствовать и общим, и специальным правилам, установленным Кодексом (абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ).

2. Легальное определение договора подряда содержится в ст. 702 Гражданского кодекса РФ.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По своей юридической природе договор подряда является:

- консенсуальным;

- возмездным;

- двусторонне обязывающим (взаимным).

Возмездность договора подряда - его существенный квалифицирующий элемент. Устранение возмездного характера отношений между заказчиком и подрядчиком разрушает конструкцию договора подряда в целом. Действующим законодательством не предусмотрен договор безвозмездного выполнения работ, что позволяет определить соответствующий договор как непоименованный, с применением к нему исключительно общих положений об обязательствах и договоре. С точки зрения фактических отношений такой договор по-прежнему будет иметь своим предметом выполнение работ, однако отсутствие встречного предоставления по нему не позволяет считать его договором подряда.

3. Гражданский кодекс РФ выделяет четыре вида договора подряда: договор бытового подряда, строительного подряда, договор подряда для государственных и муниципальных нужд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ. Единый классификационный критерий договора подряда отсутствует. Для одних договоров это специальный субъектный состав (бытовой подряд, подрядные работы для государственных и муниципальных нужд), а для других - характер работы (строительный подряд, проектные и изыскательские работы). Хотя Гражданский кодекс РФ не претендует на исчерпывающее перечисление всех видов договоров подряда, тем не менее действующим законодательством предусмотрено крайне незначительное количество разновидностей договоров подряда, которые в Гражданском кодексе РФ не упомянуты. Чаще всего законом устанавливаются особенности регулирования отношений сторон из договора подряда в зависимости от особенностей его предмета. Так, особенности регулирования отношений из договора подряда, предметом которого являются работы по созданию объекта интеллектуальных прав, определяются положениями части четвертой Гражданского кодекса РФ. Отдельно в законе упоминаются договор подряда на выполнение кадастровых работ (ст. 36 ФЗ "О государственном кадастре недвижимости"), договор о проведении работ по сертификации (п. 1 ст. 21, п. 4 ст. 23 ФЗ "О техническом регулировании").

4. Предметом договора подряда является выполнение определенной работы с передачей ее результата заказчику.

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (п. 1 ст. 703 ГК РФ).

Из определения предмета договора подряда усматривается, что в зависимости от результата, на который направлен договор подряда, законодатель выделяет три разновидности предмета договора:

- изготовление новой вещи;

- переработка, обработка вещи, принадлежащей заказчику;

- выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

Общее для всех перечисленных разновидностей работ то, что результат всегда должен быть независимым от процесса работ, существовать после исполнения договора, быть тем, что возможно передать, осмотреть. Заказчик после принятия результата работ должен иметь возможность извлечения из него полезных свойств без посредства действий подрядчика.

В соответствии с п. 2 ст. 703 Гражданского кодекса РФ по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Очевидно, что в данном случае речь о вещных правах, определяющих принадлежность вещи конкретному лицу. В зависимости от того, на каком праве имущество может принадлежать заказчику, будет определяться и то право, которое заказчик приобретает: гражданин - право собственности, унитарное предприятие - право хозяйственного ведения или право оперативного управления.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что "вещный" характер результатов работ и возникновение у заказчика соответствующего вещного права являются наиболее распространенным, но далеко не единственным итогом исполнения договора подряда. Действительно, изготовление новой вещи или переработка вещи, принадлежащей заказчику, предполагают выполнение работы в отношении вещей, но спектр возможных результатов существенно шире. Анализ положений части четвертой Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что предметом договора подряда могут быть работы по созданию объекта интеллектуальных прав и передача прав на него заказчику, ни один из которых не является объектом вещных прав. Предметом договора подряда могут быть работы по созданию программы для ЭВМ, базы данных, разработка алгоритма, процесса, являющегося промышленным секретом. Соответственно, все работы, осуществляемые при исполнении договора подряда, не сопровождаемые созданием новой вещи или с обработкой существующей, следует относить к "выполнению другой работы с передачей ее результата заказчику".

Терминология ст. 703 Гражданского кодекса РФ несколько отстает от экономического развития. Среди объектов гражданских прав, создающихся при исполнении договора подряда, выделены вещи, и в отношении таковых установлено специальное правило о передаче подрядчиком прав на них заказчику, но не упомянуты, в частности, объекты интеллектуальных прав, которые к вещам не относятся, но права на которые заказчику передаются.

Цивилистическая дискуссия. В научной литературе идет дискуссия относительно вопроса о том, кому принадлежит предмет договора подряда, направленного на создание новой вещи, до момента его передачи заказчику - последнему или же подрядчику. Существование указанной дискуссии обусловлено тем обстоятельством, что исполнение договора подряда - длящийся процесс, с момента начала работ до их окончания предмет договора проходит процесс создания с самого начала до завершенного вида. Обозначенный вопрос представляет интерес прежде всего с практической точки зрения, в частности, могут ли за счет стоимости предмета договора подряда быть удовлетворены требования кредиторов к подрядчику или к заказчику. Соответственно существуют и две полярные точки зрения о принадлежности на праве собственности предмета договора подряда заказчику и подрядчику. В обоснование каждой из точек зрения приводятся самые различные аргументы. Так, обосновывая принадлежность предмета договора подряда на праве собственности подрядчику, авторы ссылаются на факт владения подрядчиком предметом договора подряда, на положения п. 2 ст. 703, абз. 3 п. 1 ст. 705 Гражданского кодекса РФ, которые определяют, что подрядчик передает права на предмет договора заказчику и несет риск случайной гибели предмета договора, указывая на тот факт, что никто не может передать больше прав, чем он имеет, а также проводя аналогию с общим правилом ст. 211 Гражданского кодекса РФ. В свою очередь, сторонники противоположной точки зрения указывают на создание вещи подрядчиком за счет и для заказчика, что исключает признание за подрядчиком права собственности. Однако ни одна из упомянутых точек зрения не основана на законе. Из числа всех оснований возникновения права собственности, предусмотренных главой 14 Гражданского кодекса РФ, ни одно не позволяет вести речь о возможности возникновения права собственности на стороне подрядчика. Апелляция к положениям п. 1 ст. 218 Гражданского кодекса РФ несостоятельна, поскольку подрядчик создает вещь не для себя, но для заказчика. Более того, подобная идея крайне опасна, поскольку подрядчик, являющийся субъектом предпринимательской деятельности и несущий риск осуществления такой деятельности, при неблагоприятном стечении обстоятельств может утратить предмет договора подряда в связи с обращением на него взыскания по требованиям третьих лиц. Не представляется возможным вести речь и о признании права собственности на предмет договора подряда за заказчиком до момента прекращения договора подряда. Во-первых, соответствующее основание возникновения права собственности не предусмотрено главой 14 Гражданского кодекса РФ. Во-вторых, практически невозможна идентификация объекта права собственности, принадлежащего заказчику, поскольку, пребывая в состоянии создания, названный объект по состоянию на первое число месяца существенно отличается от такового к концу месяца. Соответственно, предмет действующего договора подряда не является объектом права собственности заказчика или подрядчика, он - предмет действующего обязательства. Возникновение права собственности на предмет договора подряда возможно исключительно после прекращения договора подряда по любому основанию и только на стороне заказчика. Признание собственником предмета договора подряда подрядчика привело к многочисленным конфликтам в сфере строительства. В частности, "обманутый дольщик" в подавляющем большинстве случаев не кто иной, как "обманутый заказчик". Подрядчики в процедуре банкротства, руководствуясь концепцией о праве собственности подрядчика на предмет подряда, устанавливали свое право на многочисленные объекты незавершенного строительства, созданные за счет средств заказчиков, и реализовывали таковые третьим лицам. В результате и появляются "обманутые дольщики - обманутые заказчики", которые в результате уплаты денежных средств недобросовестному подрядчику, которому потворствует государственный аппарат, остаются и без денег, и без предмета договора подряда, который в реальности причитается именно им.

4. Стороны договора подряда:

- подрядчик;

- заказчик.

По общему правилу закон не предъявляет каких-либо специальных требований к субъектному составу подрядных отношений. Как на стороне заказчика, так и на стороне подрядчика может выступать любое субъектноспособное лицо. Однако в зависимости от вида и свойств выполняемых работ такие требования возможны, например, требование о наличии специального разрешения - лицензии - установлено для подрядчиков, которые намерены выполнять работы по уничтожению химического оружия.

В соответствии с п. 1 ст. 706 Гражданского кодекса РФ установлено право подрядчика привлечь к исполнению обязанностей по договору подряда третьих лиц для выполнения отдельных видов работ (субподрядчиков), что является частным случаем правила п. 1 ст. 313 Гражданского кодекса РФ о возложении обязанности исполнения обязательства на третье лицо. Возможность привлечения субподрядчиков для исполнения договора подряда обусловлена прежде всего практической необходимостью. Зачастую подрядчик не в состоянии выполнить весь объем работ, необходимый для исполнения договора подряда по самым различным причинам, - отсутствие навыков выполнения отдельных видов работ, отсутствие лицензии на проведение части работ, необходимых для исполнения договора в целом. Для выполнения работ, которые по тем или иным причинам не могут быть выполнены подрядчиком, привлекаются субподрядчики (к фигуре субподрядчика предъявляются те же требования, что и к подрядчику, при этом практика применения норм о договоре допускает, что заказчик по договору генерального подряда может выступать субподрядчиком). В случае привлечения таковых образуется так называемая система генерального подряда, в которой основной подрядчик именуется генеральным подрядчиком, а все иные исполнители работ - субподрядчиками. Привлечение к исполнению договора подряда не нарушает прав заказчика, перед ним по-прежнему остается ответственным за весь объем выполняемых работ генеральный подрядчик. Более того, заказчик может и не знать, что к исполнению работ привлечены субподрядчики, что, однако, не повлияет на его права или на обеспеченность его интересов. Договор генерального подряда и договор субподряда - самостоятельные, независимые друг от друга договоры. Генеральный подрядчик не вправе при ненадлежащем исполнении договора субподряда субподрядчиком ссылаться на указанное обстоятельство как на основание для сложения с него ответственности перед заказчиком; в свою очередь, ненадлежащее исполнение заказчиком своих обязанностей по оплате работ генеральному подрядчику не является основанием для его освобождения от ответственности перед субподрядчиком. Стороны договора подряда не вправе установить зависимость исполнения договора генерального подряда от исполнения договоров субподряда, и наоборот. Именно этим обстоятельством обусловлено общее правило абз. 2 п. 3 ст. 706 Гражданского кодекса РФ о недопустимости отношений между заказчиком и субподрядчиками.

5. Глава 37 ГК РФ не содержит каких-либо специальных правил о форме договора подряда, соответственно, требования к форме договора подряда определяются в соответствии со ст. ст. 160, 161 Гражданского кодекса РФ. Как показывает практика, подавляющее большинство договоров подряда совершается именно в письменной форме, что обусловлено прежде всего необходимостью фиксации такого условия, как предмет, который в подавляющем большинстве случаев описать устно просто невозможно.

§ 3. Существенные условия, содержание и исполнение

Предмет. Срок. Цена. Права и обязанности сторон.

Ответственность. Расторжение договора подряда

1. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 432 и п. 1 ст. 708 Гражданского кодекса РФ, по общему правилу существенными условиями договора подряда являются условия:

- о предмете;

- о сроке выполнения работ.

Предмет договора подряда (см. также предыдущий параграф) определяется посредством надлежащей идентификации содержания, вида и объема подлежащих выполнению работ, а также результата, на получение которого претендует заказчик. Иначе подрядчик должен быть достоверно осведомлен о том, какого результата ожидает заказчик от исполнения договора. В зависимости от вида договора подряда условие о предмете может выражаться в технической документации (п. 1 ст. 743 ГК РФ) и техническом задании (п. 1 ст. 759 ГК РФ).

Практикой применения законодательства выработано понятие "дополнительных работ", под которыми понимаются работы, не предусмотренные договором подряда, однако по тем или иным причинам выполненные подрядчиком (работы, не учтенные в первоначальной смете; работы, выполненные с молчаливого согласия заказчика и принятые им впоследствии, и др.). По общему правилу выполнение таких работ находится за пределами договора подряда, при исполнении которого они выполнены, и к таковым правила соответствующего договора не применяются. Однако если будет установлено, что такие дополнительные работы приняты заказчиком и потребительские свойства таковых используются им, заказчик обязан оплатить их стоимость. В противном случае оснований для оплаты не имеется.

В соответствии с п. 1 ст. 708 Гражданского кодекса РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. В отсутствие указания на начальный и конечный сроки выполнения работ, установленные с соблюдением правил ст. 190 Гражданского кодекса РФ, договор подряда нельзя признать заключенным.

Судебная практика. В практике применения гражданского законодательства, регулирующего порядок заключения договора подряда, суды столкнулись с проблемой ненадлежащего определения сторонами этих договоров предмета и сроков, что приводило к признанию судами большого количества договоров подряда как незаключенных. К сожалению, причиной сложившейся ситуации стала правовая некомпетентность участников гражданского оборота, не уделявших достаточного внимания определению существенных условий договора подряда, причем самым частым "несогласованным" условием было условие о сроке. По инициативе подрядчика срок начала выполнения работ устанавливался с момента перечисления заказчиком аванса в счет исполнения договора. При возникновении спора суды приходили к обоснованному выводу о том, что перечисление аванса заказчиком не обладает признаком неизбежности и, соответственно, не может быть способом определения срока, как не отвечающее требованиям ст. 190 Гражданского кодекса РФ. Признание договора подряда незаключенным по указанному мотиву давало повод недобросовестным участникам гражданского оборота при возникновении спора из такого договора возражать против требований со ссылкой на формальное нарушение правил законодательства в части определения существенных условий договора.

Большое количество споров, осложненных "незаключенным характером договора", привело к тому, что в судебной практике выработано понятие "фактических отношений из договора подряда" (см., например, Определение ВАС РФ от 18.02.2010 N ВАС-908/10). Основной причиной появления такой конструкции стали действия недобросовестных заказчиков, которые, возражая против требований о взыскании стоимости работ, часто апеллировали к незаключенности договора. Суды констатировали, что отсутствие заключенного между сторонами договора как единого документа не свидетельствует об отсутствии между ними обязательственных правоотношений, поскольку основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результатов заказчику, и разрешали спор на основании норм главы 37 Гражданского кодекса РФ.

Нельзя не обратить внимания на некорректность подобного подхода к применению гражданского законодательства. Квалификация договора как незаключенного должна вести к тому, что отношений из этого договора не возникло и, соответственно, требования должны разрешаться на основании норм о неосновательном обогащении. Именно этот подход был определен как верный в п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации". В настоящее время практика применения законодательства, регулирующего отношения из договора подряда, идет по пути признания возможным заявления требований как с учетом "фактических отношений из договора подряда", так и из неосновательного обогащения.

2. Цена договора подряда по общему правилу существенным условием не является, тем не менее она присутствует в подавляющем большинстве договоров подряда. Цена состоит из двух частей: компенсации издержек подрядчика и его вознаграждения за выполнение работ (п. 2 ст. 709 ГК РФ).

Цена договора определяется посредством составления сметы, которая представляет собой подробное описание стоимости каждого этапа работ. В смете указываются стоимость материалов, которые необходимы для выполнения каждого этапа работ, стоимость собственно работ и размер вознаграждения заказчика.

По общему правилу изменение условия о цене договора подряда не допускается. Вместе с тем закон не может не учитывать, что на стадии заключения договора зачастую невозможно предусмотреть весь объем работ, который необходимо выполнить для исполнения договора, учесть динамику стоимости материалов, которые будут использованы при исполнении договора. Принимая во внимание общее правило ст. 310 ГК РФ о невозможности изменения обязательства, а также необходимость учета баланса интересов сторон, ст. 709 ГК установлены механизмы защиты интересов сторон договора подряда.

В соответствии с п. 4 ст. 709 Гражданского кодекса РФ смета (цена договора подряда) может быть приблизительной (подлежащей изменению) и твердой (не подлежащей изменению ни при каких обстоятельствах).

Приблизительная смета может быть изменена при соблюдении следующих условий:

- существенное превышение приблизительной сметы в связи с возникновением необходимости проведения дополнительных работ;

- своевременное предупреждение заказчика подрядчиком.

Изменение приблизительной стоимости не может быть вызвано причинами, связанными с ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств или с упречным поведением заказчика, например в связи с предоставлением заказчиком материалов ненадлежащего качества. В этом случае наступают иные последствия. Изменение приблизительной сметы может быть вызвано исключительно причинами, за которые ни одна из сторон не отвечает.

Изменение твердой сметы в соответствии с законом не допускается ни при каких обстоятельствах. Вместе с тем законом установлен способ обеспечения интересов подрядчика, столкнувшегося с существенным возрастанием стоимости материалов, оборудования и оказываемых ему третьими лицами услуг. В случае если наступили упомянутые обстоятельства, подрядчик вправе требовать в судебном порядке расторжения договора подряда в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 Гражданского кодекса РФ).

Все изложенные правила в отношении приблизительной или твердой сметы могут быть преодолены посредством изменения цены договора в порядке, установленном ст. 452 Гражданского кодекса РФ. При наличии обоюдного соглашения сторон об изменении цены договора правила ст. 709 Гражданского кодекса РФ применению не подлежат.

3. Гражданский кодекс РФ является фактически единственным нормативным актом, определяющим права и обязанности сторон договора подряда, иные акты федерального законодательства не содержат положений, которые бы распространялись на все договоры подряда. Основная направленность норм Гражданского кодекса РФ - обеспечение передачи результата, отвечающего требованиям закона и договора, в связи с чем основная регулятивная нагрузка направлена на завершающую стадию договора подряда - передачу результата; в свою очередь, регулирование самого процесса исполнения договора фактически оставляется на усмотрение сторон посредством определения соответствующих правил в договоре подряда. Указанное обстоятельство обусловливает особую важность именно договорного регулирования отношений сторон, надлежащего скрупулезного определения прав и обязанностей сторон договора подряда.

Особенности содержания договора подряда определяются помимо прочего тем обстоятельством, что его исполнение зачастую невозможно без совместных действий сторон. Примечательно, что аналог нормы ст. 750 Гражданского кодекса РФ не установлен ни для одного другого договорного типа. В соответствии с п. 1 ст. 750 Гражданского кодекса РФ на каждую из сторон возлагается обязанность по принятию мер к устранению обстоятельств, препятствующих исполнению договора под страхом отказа в праве на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены; при этом практика применения правил указанной нормы показывает, что неисполнение обязанности по оказанию содействия - также основание для отказа в применении неустойки в качестве меры ответственности за нарушение договора подряда, если по обстоятельствам дела усматривается, что принятие разумных мер стороной, претендующей на отыскание неустойки, могло привести к надлежащему исполнению договора в соответствующей части.

4. Основные обязанности подрядчика: выполнить работу и передать результат заказчику. Выполнение работы и передача ее результата заказчику - основная обязанность подрядчика. Все иные обязанности, возлагаемые на подрядчика, так или иначе способствуют исполнению указанной главной обязанности.

В соответствии с общим правилом ст. 704 Гражданского кодекса РФ, работы по договору подряда выполняются иждивением подрядчика - из материалов подрядчика, его силами и средствами. Подрядчик должен позаботиться о том, чтобы к моменту начала исполнения договора подряда у него в наличии были материалы, необходимые для выполнения работ, сотрудники, компетентные в соответствующей сфере деятельности, оборудование, необходимое для выполнения работ; при этом подрядчик обязан обеспечить наличие указанных ресурсов в течение всего времени действия договора. Закон не устанавливает каких-либо норм, определяющих порядок исполнения такой обязанности или последствий неисполнения таковой. Вместе с тем ненадлежащее исполнение подрядчиком обязанности по "предоставлению иждивения" неизбежно повлечет нарушение сроков передачи результата заказчику и в конечном счете к ответственности за ненадлежащее исполнение договора подряда в указанной части.

Законодатель не мог не учесть того обстоятельства, что способ определения цены договора подряда, установленный п. 2 ст. 709 Гражданского кодекса РФ, посредством учета в ней в том числе издержек подрядчика, неизбежно стимулирует подрядчика к рачительному отношению к своим затратам, в связи с чем закон определяет последствия экономии подрядчика (ст. 710 Гражданского кодекса РФ). Основное требование закона к порядку выполнения работ сводится не к запрету экономии как таковой, а к обеспечению недопустимости влияния такой экономии на качество результата работ. Пункт 1 ст. 710 Гражданского кодекса РФ - редкий пр<