Эффективный менеджмент, обеспечивающий получение ожидаемой прибыли;

2) создание надлежащей системы соблюдения законности и урегулирования возможных конфликтов между различными со­ставляющими организации с приоритетом интересов организа­ции как целого;

Налаживание соответствующего учета и отчетности;

Учет публичных интересов в деятельности компании.

Под этим понимаются:

решение организационных вопросов по составлению и измене­нию уставных и иных документов компании (company constitutions), контроль за их соответствием действующему законодательству;

участие в разработке бизнес-стратеги и и принятии решений;

толкование нормативных актов и консультирование директо­ров по их применению (legal advice);

ведение и разработка внутренней документации фирмы;

сопровождение внутреннего аудита (internal audit), финансо­вой деятельности (finance) и работы с кадрами (human resources).

Задачи юридической службы в этой области сводятся к учас­тию в разработке (drafting), управлению (managing) и контролю (monitoring) системы корпоративного управления. В корпоратив­ном управлении выделяют две составляющие: надлежащая орга­низация деятельности и отлаженный процесс принятия решений. Первая составляющая включает в себя соблюдение законности в деятельности компании и использование передовых методов уп­равления, вторая — правильную постановку задач и отлаженный процесс перехода от обсуждения проблемы к выбору решения.

Важная роль в этих направлениях деятельности принадлежит юридической службе корпорации. Она должна:

обеспечить доведение до руководителей компании норматив­ных требований, соответствующих положений уставных докумен­тов, положений трудового и акционерного законодательства и дру­гих законодательных предписаний;

Обеспечить надлежащее распределение и закрепление в долж­ностных инструкциях и других внутренних документах компании обязанностей соответствующих должностных лиц подразделений

Б Правовая работа

18. Юридическая служба за рубежом

Правовая работа

и департаментов, процедур их деятельности и координации взаи­мосвязанных усилий по достижению целей организации.

В качестве менеджера по рискам (risk manager) корпоратив­ный юрист решает следующие задачи:

определяет риски, угрожающие нормальному развитию ком­пании, деятельности совета директоров и исполнительному ру­ководству предприятия;

содействует руководству предприятия в выработке стратеги­ческих и тактических подходов к устранению или минимизации этих рисков.

Юрисконсульт компании должен содействовать руководству компании в:

разработке направлений и внешней политики компании с уче­том возникающих рисков и изменяющихся законодательных тре­бований;

налаживании внутренней системы взаимодействия руководя­щих органов и остальных подразделений предприятия.

При решении этих задач компетентный работник корпоратив­ной юридической службы должен иметь и умело использовать не только свои правовые навыки, он должен разбираться в специ­фике экономической деятельности компании и быть в состоянии выбрать и применить соответствующие правовые средства для до­стижения целей фирмы. Понимание хозяйственных целей пред­приятия подразумевает не только знание сегмента рынка, где дей­ствует фирма, но и представление о динамике его развития, слож­ностях и открывающихся возможностях. Использование сторон­ней юридической помощи может дать сравнимые результаты только ценой значительных затрат, поскольку знание специфики пред­приятия может быть достигнуто долгосрочными и дорогостоящи­ми исследованиями.

Эффективное юридическое консультирование всегда целена­правленно и помогает достигнуть соответствующий экономичес­кий результат. Свойственное юристам стремление избежать при­нятия ответственности за риск в данном случае считается непри­емлемым, поскольку предпринимательские решения всегда под­разумевают определенный риск, который необходимо предвидеть и устранить при помощи правовых средств.

В развивающихся направлениях бизнеса предпринимательские решения часто должны приниматься быстро в условиях высокой конкуренции для сохранения временных преимуществ. Это при­водит к необходимости оперативного мышления и действия со стороны юристов. Для этого требуется уверенное владение орга-

низаторскими навыками. Часто к помощи юристов прибегают с заметным опозданием — когда сделка совершена или судебный процесс уже начался. Для предотвращения таких случаев следует настаивать на участии юриста в коммерческой операции с самого

начала.

Корпоративные юристы признаются частью управляющей ко­манды (senior management team). К ним предъявляются следую­щие требования:

ориентированность на результат;

понимание хозяйственной деятельности компании и стремле­ние повысить ее прибыльность;

поиск надежных и долговременных решений возникающих про­блем;

достижение высокого уровня соотношения стоимость—эффек­тивность.

Обычно в обязанности корпоративных юристов входит также правовое сопровождение договорной работы, трудовых отноше­ний, вопросов получения патентов и торговых знаков, сделок по приобретению недвижимости, лицензионных договоров и пр.

Основными преимуществами использования корпоративного юриста, кроме экономии средств, признаются:

возможность создания внутренней системы прецедентов на ос­новании предыдущего делового опыта предприятия;

возможность юридического планирования и прогнозирования, принятия профилактических решений для предотвращения спор­ных ситуаций;

доступ к кадровым, пенсионным и другим вопросам; возможность участия в переговорах и подготовке сделок и до­говорной работе;

централизация юридических вопросов в одних руках; выбор и контроль за внешними консультантами. Коммерческие организации часто используют практику пере­дачи части своих повседневных или периодических обязанностей и функций внешним компаниям, специализирующимся на пре­доставлении тех или иных услуг. Наибольшим спросом пользуют­ся услуги по поиску и подготовке кадров, страхованию, ведению реестров, общественным связям, рекламе, внутреннему аудиту, информационным услугам и т. д. Такая практика диктуется, преж­де всего, соображениями эффективности и выгоды.

Признается, что не подлежат передаче внешнему ведению стра­тегическое прогнозирование, оперативное планирование и конт­роль. В области юридических функций целесообразным представ-

Правовая работа

18. Юридическая служба за рубежом

ляется концентрация внутри фирмы вопросов соблюдения закон­ности, юридического анализа и планирования.

Часто внешним консультантам передаются специальные юри­дические вопросы, не связанные со стратегическим планирова­нием и управлением: сделки по приобретению и продажа пред-приятии и других активов, получение лицензий и регистрации всех видов, разрешение судебных и иных споров. Отнесение задач к ведению сторонних консультантов зависит от размера корпора­ции, уровня ее специализации и местонахождения.

Профессор юридического факультета университета Колорадо М. Левенстайн считает, что фирма привлекает сторонних юристов в трех основных случаях: а) когда уровень квалификации собствен­ных специалистов недостаточен для решения конкретного вопро­са; б) когда требуется большее количество специалистов, чем есть на фирме; в) для представительства в суде, особенно в тех случа­ях, когда разбирательство происходит вне места нахождения ком­пании и от юриста требуется лицензия на право ведения дел в суде этого штата.

Одна из основных причин отказа от помощи адвокатских фирм при решении большинства юридических вопросов состоит, преж­де всего, в соображениях экономического порядка. Почасовая сто­имость услуг адвоката известна, однако количество часов, затра­ченных на выполнение того или иного поручения, трудно пред­сказуемо и контролируемо. Это приводит не только к недоволь­ству клиентов и злоупотреблениям, но и к сложностям в работе адвокатов с клиентами и падению прибылей адвокатских фирм.

Теория менеджмента одним из направлений деятельности юри­ста рассматривает его взаимодействие с внешней средой, которая включает, среди прочего, правовую систему, правительственные акты, законодательство. С каждым годом руководству предприя­тий приходится учитывать все большее количество факторов внеш­ней среды, которые принимают поистине глобальный характер. Чтобы добиться успеха, фирмам приходится конкурировать на иностранных рынках и противостоять конкуренции иностранных компаний у себя на родине. Это требует понимания новой облас- • ти юриспруденции. Например, Закон о нечестной конкурентной борьбе в ФРГ запрещает предприятиям пользоваться поощритель­ными купонами и отрывными ярлычками в упаковке товара в це­лях продвижения товаров на рынок. Подобные средства широко используют американские компании на внешнем рынке, но для западногерманского рынка они вынуждены разрабатывать другие способы привлечения потребителей.

Юристам необходимы знания некоторых специальных зако­нов, принятых в США для регулирования поведения фирм, веду­щих дела на международном уровне Так, Закон о коррупции в делах с иностранными организациями был принят в 1977 г. как реакция на обвинения в адрес фирм «Локхид» и «Нортроп», суть которых сводилась к тому, что высокопоставленные иностранцы получили крупные взятки от этих фирм в обмен на обещания посодействовать закупке их продукции. Данный Закон сделал про­тивоправным подкуп иностранных представителей с целью раз­вертывания или поддержания уровня бизнеса в другой стране. За­кон также требует создания внутренних органов бухгалтерского контроля во всех публичных акционерных компаниях, чтобы га­рантировать, что все сделки совершаются с разрешения руковод­ства и соответствующим образом регистрируются.

Этот Закон ставит взятку в США вне закона. В ФРГ, Франции и Англии взятки, вручаемые в другой стране, не только законны, но и вычитаются из облагаемых налогом сумм, что ставит США в невыгодное положение. В 1982 г. лобби, представлявшее интересы бизнеса, добилось пересмотра этого Закона, и теперь он разре­шает небольшие выплаты иностранным правительственным чи­новникам для ускорения бюрократического движения бумаг, свя­занных с международными сделками. Взятки для облегчения за­купок или поддержания уровня сбыта, однако, остаются неза­конными.

Состояние законодательства в США часто характеризуется не только сложностью, но и подвижностью, а иногда даже неопре­деленностью. С 1967 г. через Конгресс США прошли многие регу­лирующие положения, непосредственно влияющие на деятель­ность организаций. Среди них своды законов о безопасности и охране здоровья на рабочем месте, о защите окружающей среды, защите интересов потребителя, практике честного найма на ра­боту, принципах равной оплаты за равный труд, финансовой за­щите. Исследователи констатируют, что объем бумажной работы, необходимой для того, чтобы соответствовать действующему за­конодательству, стал непомерно огромным и бремя регулирова­ния изменяет характер американского управления.

Корпоративным юристам необходимо учитывать, что органи­зации обязаны соблюдать не только федеральные и штатные за­коны, но и требования органов государственного регулирования. Эти органы обеспечивают принудительное выполнение законов в соответствующих сферах своей компетенции, а также вводят соб­ственные требования, зачастую также имеющие силу закона. Ко-

Правовая работа

18. Юридическая служба за рубежом

миссия по торговле между штатами регулирует торговую практи­ку предприятий, ведущих операции более чем в одном штате, федеральная комиссия по связи регулирует порядок телефонной, телеграфной, телевизионной и радиосвязи между штатами. Право выдавать и отменять лицензии на радио- и телевещание дает ко­миссии огромную власть над соответствующими организациями. Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) определяет, как публичные акционерные компании должны вести финансовую и бухгалтерскую отчетность. Управление по надзору за качеством пищевых продуктов и медикаментов регулирует сбыт и разработ­ку новых видов продукции в соответствующих отраслях. Управле­ние охраны труда устанавливает нормативы условий работы. Агент­ство по охране окружающей среды регулирует деятельность с по­зиций сохранения природной среды.

Исследователи также отмечают, что неопределенность сегод­няшнего правового поля проистекает из ситуаций, когда требова­ния одних учреждений вступают в противоречие с требованиями других и в то же время за каждым стоит авторитет федерального правительства, позволяющий принудительно обеспечивать выпол­нение таких требований.

Дополнительно усложняют дело регулирующие постановления штатов и местных органов власти, число которых также множит­ся. Каждый штат и почти все местные сообщества требуют от пред­приятий приобретения лицензий, ограничивают возможности вы­бора места для ведения дела, облагают предприятия налогами, а если речь идет об энергетике, системах телефонной связи внутри штата и страховании, то и устанавливают цены. Некоторые мест­ные и штатные законы модифицируют или усиливают федераль­ные нормы. Например, требования ограничить выбросы выхлоп­ных газов автомобилей в атмосферу в Калифорнии жестче, чем требования Агентства по охране окружающей среды. Хотя пред­принимались усилия через Единообразный торговый кодекс сгла­дить расхождения между штатными законами, регулирующими бизнес, — существенные различия остаются до сих пор.

Однако деятельность корпоративного юриста не ограничива­ется только внешней средой организации, основные задачи ле­жат внутри организации. Поскольку организации представляют собой созданные людьми системы, то внутренние переменные в основном являются результатом управленческих решений. Это вовсе не означает, что все внутренние переменные полностью контро­лируются руководством. Часто внутренний фактор есть нечто «дан­ное», что руководство должно преодолеть в своей работе.

Основные переменные в самой организации, которые требу­ют внимания руководства и юридической службы — это цели, структура, задачи, технология и люди.

Основным направляющим моментом при этом следует счи­тать общие цели организации. Признается, что цели юридическо­го подразделения должны составить конкретный вклад в цели орга­низации как целого, а не противоречить целям других подразде­лений и интересам корпорации как целого.

Корпоративные юристы в Европе. В Европе вопросы деятель­ности юристов в предпринимательских организациях изучаются коммерческим правом (Lex mercatoria). В 1989 г. профессор права Льежского университета Бельгии Ч. дель Мармоль писал, что пред­приниматели, руководители компаний еще колеблются относи­тельно включения права в арсенал необходимых средств обеспе­чения деятельности и конкурентоспособности своего предприя­тия. Однако с тех пор в статусе корпоративных юридических служб произошли заметные сдвиги. Повсеместно признается необходи­мым участие юриста в процессе принятия хозяйственных реше­ний, выборе коммерческих и финансовых инструментов, кото­рые позволили бы определить наиболее выгодную экономичес­кую процедуру той или иной сделки.

. В настоящее время исследователи проблемы статуса юриста на коммерческом предприятии сходятся на том, что юрист предпри­ятия, который участвует в выборе коммерческого решения, вы­работке финансовой стратегии, не имеет ничего общего с техни­ческим работником, который имеет ограниченный участок рабо­ты. С того момента, когда юрист высказывает определенное юри­дическое толкование закона, его совет обычно имеет решающее значение. Безусловно, не юрист принимает решение. Однако если то или иное решение может иметь последствием наступление уго­ловной ответственности или привести к убыткам, предпринима­тель вынужден прислушаться к совету.

Как считают исследователи, другой важной задачей юриста, особенно в международных корпорациях, является контроль за проведением в жизнь политики компании в подразделениях и фи­лиалах компании.

Деятельность юриста предприятия выходит за рамки толкова­ния права. По мнению К. Ренарда, новые проблемы хозяйствова­ния начинают восприниматься на уровне юриста предприятия и именно на его уровне они подчас и разрешаются. Кроме того, юристы воспринимают несоответствие некоторых нормативных актов и юридических процедур новым явлениям развивающейся

18. Юридическая служба за рубежом

Правовая работа

экономической действительности. Здесь юристы должны внести свой вклад в совершенствование хозяйственного законодательства. Поэтому одной из задач юриста признается содействие в развитии и совершенствовании «хозяйственного права» (droit economique).

Немецкий правовед В. Колвенбах отмечает, что в последнее время в Германии юристы чаще привлекаются к процессу ком­мерческих переговоров и принятия решения в целях достижения большей юридической защищенности предприятий.

Основными задачами юриста в европейских компаниях при­знается:

роль «секретаря компании» (secretary of the company), призван­ного наблюдать за надлежащим функционированием руководящих органов предприятия. Сюда относят определение компетенции ор­ганов предприятия, ответственности исполнительных органов, функций надзирающих органов компании, участие в процессе ре­организации и ликвидации обществ и т. д.;

договорная работа, по преимуществу сфера деятельности, где обязанность юриста состоит не только в проверке условий дого­вора, но и в определении правовых средств, наиболее пригодных для его эффективного исполнения и защиты интересов компа­нии.

По мнению европейских правоведов, юрист выступает архи­тектором юридической конструкции коммерческой или финан­совой операции и поэтому должен исходить из выбора наиболее приспособленной к достижению поставленной цели договорной формулы. При подготовке сложных и долгосрочных договоров юрист должен видеть свою основную обязанность в прогнозиро­вании и выработке средств, которые могли бы защитить интере­сы компании в случае наступления непредвиденных обстоятельств. Особое внимание приходится уделять вопросам надлежащей оп­латы, передачи объекта сделки или соответствующего обмена. Вы­сокую значимость представляет решение вопросов ответственнос­ти при неисполнении обязательства.

Первостепенной представляется роль юриста в конфликтных ситуациях. На предсудебной стадии задачи юриста состоят в под­готовке искового заявления или возражений на иск и доказатель­ственной базы, которая послужит при защите интересов пред­приятия в суде. Важно направление деятельности юриста по ин­формированию руководителей и работников предприятия об из­менениях законодательства.

Значительное внимание исследователями корпоративной юри­дической службы уделяется вопросу о статусе юриста на пред-

приятии. Он обусловлен подчиненным положением лица: а) ра­ботающего по найму и получающего за это соответствующее воз­награждение; б) принимающего на себя обязательство соблюдать вну1ренний трудовой распорядок, лояльность предприятию, не разглашать коммерческие секреты и в) рискующего при небла­гоприятном исходе потерять работу.

Авторы задаются вопросом, как такой статус может соответ­ствовать независимости суждений и твердости в отстаивании за­конности в компании. Эта проблема традиционно вызывает дис­куссии как в юридической литературе, так время от времени ста­новится предметом рассмотрения судебных инстанций.

Решениями нескольких судов было признано, что профессия может сохранять либеральный характер, даже когда практикую­щие ее лица находятся в юридической зависимости от работода­теля. В Великобритании адвокаты (barristers and solicitors) могут занимать должность юриста предприятия, оставаясь членом кол­легии (bar).

Лорд Деннинг в деле Alfred Crompton (1972 г.) подтвердил, что «нанятые юристы с точки зрения закона во всех отношениях находятся в таком же положении, как те, кто практикует за свой счет*. Работа по найму подразумевает возможность для нанимате­ля воспользоваться услугами конкретного работника или нет.

Как и в России, юрист на европейском предприятии может расцениваться как некий тормоз для коммерческой активности теми руководителями фирм, кого не заботит понятие законности. Некоторые авторы задаются вопросом, может ли юрист, работа­ющий на таких руководителей, в силу слабости или интереса сфор­мулировать мнение, отличное от мнения руководства компании, и нужен ли юрист, который всегда соглашается с мнением руко­водителя предприятия.

Способность сохранять независимость и собственное мнение не может быть приобретена без соответствующего опыта. Это тре­бует также принятия соответствующих мер и выработки правил поведения, закрепленных определенным образом. Например, в Бельгии такие правила содержатся в Хартии, принятой Ассоциа­цией юристов предприятий.

Основные положения этого документа предусматривают:

1) юрист предприятия осуществляет свою деятельность, ува­жая честь и достоинство своей профессии. Он воздерживается от поступков, которые могли бы ее запятнать;

2) юрист предприятия сохраняет независимость суждений при исполнении служебных обязанностей;

Правовая работа

3) юрист предприятия относится к представителям своей про­фессии и других юридических специальностей в духе братства;

4) юрист предприятия считает своим долгом хранить вверен­ную ему конфиденциальную информацию как во время исполне­ния своих обязанностей, так и в случае их прекращения, за ис­ключением случаев, предусмотренных законом;

5) юрист предприятия объективно и добропорядочно выска­зывает свое мнение, работает в профессии разумно, старательно и рассудительно;

6) юрист предприятия преданно защищает интересы своей компании.

В апреле 1983 г. была создана Европейская ассоциация корпо­ративных юристов (L¹ association europeene des juristes d'entreprise). Эта ассоциация и другие профессиональные общественные объе­динения выполняют значительную работу по методическому ру­ководству корпоративными юридическими службами, повышению уровня правовой квалификации, защите юристов от неправомер­ных действий предпринимателей и т. п.

Вопросы:

1. Корпоративная юридическая служба в США.

2. Задачи юридических отделов в американских фирмах.

3. Задачи корпоративных юристов в Европе.

Список литературы Основная литература

Анохин В. С. Правовая работа в народном хозяйстве в условиях рыночной экономики. Воронеж, 1996.

Лебедев К. К. Правовое обслуживание бизнеса (корпоративный

юрист). М., 2001.

Жалинский А. Э. Профессиональная деятельность юриста. М., 1997. Бойков А. Д., Капинус Н. И. Адвокатура России: Учебное пособие.

М„ 2000.

Дополнительная литература

Абова Т. Е. и др. Правовая работа в условиях перестройки. М., 1989.

Аристаков Ю. М. Правовая работа в народном хозяйстве. М., 1980.

Бельская Е. В., Кшиистратова Р. Ф. К вопросу о понятии "право­вая работа" // Правовая работа в условиях перестройки. М., 1989.

Дюков В., Грабовский И. Правовые средства служат экономике // Хозяйство и право. 1992. № 6.

Журавлев А. Упорядочить статус юрисконсульта // Хозяйство и право. 1992, №12.

Зубова И. Л. Юридическая служба предприятий (объединений) в условиях радикальной экономической реформы: Дис. канд. юрид. наук. М., 1988.

Замойский И. Е. Критерии и показатели эффективности хозяйствен­но-правовой работы. Донецк, 1980.

Каневская Л. Планирование методического руководства правовой работой в народном хозяйстве // Советская юстиция. 1989. № 18.

Мамутов В, К., Циммерман Ю. С, Михашшн С. 3. и др. Организация хозяйственно-правовой работы на предприятии. М., 1975.

Мартемьянова А. М. Организация правовой работы в народном хо­зяйстве. Свердловск, 1979.

Минц Б. И. Какие документы визирует юрисконсульт // Хозяйство

и право. 1983. № 2. С. 63-65.

Минц Б. И. Организация правовой работы на предприятии: Учеб­ное пособие. Свердловск, 1983.

Организация правовой работы в народном хозяйстве. Казань, 1988.

Пугинский Б. И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984.

Правовая работа

Солдатова В. И. Правовая работа в народном хозяйстве: понятие задачи, пути совершенствования // Советское государство и право' 1988, № 2. С. 60—65.

Солдатова В. И. Совершенствование правового статуса юридичес­кой службы в народном хозяйстве // Правовая работа в условиях пе рестройки. М., 1989.

Хохлов С. А. Договорная работа. Свердловск, 1986.

Хохлов С. А. Организация договорной работы в народном хозяй­стве. Красноярск, 1986.

Хохлов С. А. Организация и техника договорной работы на пред­приятии. Свердловск, 1982.

Приложение № 1

ПОЛОЖЕНИЕ

о юрисконсультах госпредприятий,

подведомственных ВСНХ СССР,