Тема. 10. Конвенция ООН о международных договорах купли-продажи товаров

1. Договор международной купли-продажи товаров (контракт международной купли-продажи).

2. Международно-правовое регулирование форм расчетов по внешнеэкономическим контрактам.

3. Инкотермс 2000. Правила толкования международных торговых терминов.

Участие России с 1 сентября 1991 г. в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи това­ров 1980 года имеет важное зна­чение для российских предпринимателей, осуществляю­щих внешнеэкономическую деятельность.

Договор международной купли-продажи товаров (контракт международной купли-продажи) является на­иболее часто встречающимся видом сделок во внешнеэ­кономической деятельности российских предпринимате­лей. Ориентировка в его правовом регулировании ис­ключительно важна как при переговорах о заключении контракта и его совершении, так и при исполнении обя­зательств и разрешении возникающих разногласий. Между тем, имеются существенные отличия в нацио­нальном праве разных государств не только в разрешении одних и тех же вопросов, но и в подходе к опреде­лению того, право какого государства применимо к от­ношениям по конкретному контракту. Конвенция позволяет обеспечить применение к контрактам международной купли-продажи, заключенным с зарубежными партнера­ми, в основном унифицированный правовой режим. Пе­речень государств, приведенный в статусе Конвенции, свидетельствует, что практически почти все основные торговые партнеры России являются участниками Кон­венции.

Конвенция исходит из принципа свободы сторон контракта в определении его условий (ст. 6). Стороны вправе решать, по своему усмотрению, какие условия и в какой редакции включить в их сделку. Знание положе­ний Конвенции облегчает ведение переговоров, посколь­ку стороны заведомо знают о том, как будет решаться тот или иной вопрос, если они не предусмотрят в кон­тракте соответствующие условия. Для применения Кон­венции нет необходимости в ссылке на нее в контракте, если только конкретный контракт относится к сфере действия Конвенции. Для применения Конвенции к кон­кретному контракту необходима совокупность опреде­ленных условий.

Во-первых, коммерческие предприятия сторон кон­тракта должны находиться в разных государствах. Та­кими государствами должны быть Договаривающиеся государства, т.е. государства-участники Конвенции. В сферу действия Конвенции входят и контракты, к ко­торым в силу норм международного частного права (коллизионных норм) применимо право Договариваю­щегося государства, если только такое государство не заявило, что оно не будет использовать это правило (ст. 95). При определении применимости Конвенции не имеет значения ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер контракта.

Во-вторых, товар, на куплю-продажу которого зак­лючен контракт, должен быть движимой вещью, при­обретаемой не для личного, семейного или домашнего использования. Кроме того, в Конвенции прямо пре­дусмотрены товары, к продаже которых Конвенция не применяется (фондовые бумаги, акции, обеспечитель­ные бумаги, оборотные документы и деньги, суда вод­ного и воздушного транспорта, суда на воздушной по­душке, электроэнергия). Не применяется Конвенция и к продаже товаров с аукциона, в порядке исполнитель­ного производства или иным образом в силу закона (ст. 2).

В-третьих, соответствие специальным критериям контракта, если он имеет смешанный характер (вклю­чает обязательства не только по поставке товара, но и по выполнению работ или по предоставлению иных ус­луг) или предусматривает использование при произ­водстве или изготовлении товара материалов, предос­тавляемых заказчиком (ст. 3).

Конвенция (ст. 90) содержит четкие указания о ее соотношении с другими международными соглашения­ми, заключенными между государствами — ее участни­ками. Она не затрагивает действия таких соглашений как заключенных ранее, так и после вступления в нее. Это позволяет продолжать применять, в частности, Общие условия поставок, а также вступать в новые международные сог­лашения, например, двусторонние, если в этом возник­нет необходимость.

Конвенция исходит из необходимости, учитывая ее международный характер, содействовать достижению единообразия в ее применении в разных государствах (п. 1 ст. 7).

Правовой эффект участия в Конвенции состоит в том, что ее положения становятся частью национального права соответствующего государства. Согласно Конституции РФ (п. 4 ст. 15) Конвенция стала составной частью правовой системы России. Когда Конвенцией установлены иные правила, чем предусмотрено гражданским законодательством РФ, подлежат применению правила Конвенции. Вместе с тем, следует учитывать, что в Конвенции не решены и практически могли быть решены все вопросы, которые возникаю практике. В соответствии с Конвенцией (п. 2 ст. 7) вопросы, относящиеся к предмету ее регулирования, которые прямо не разрешены в Конвенции, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов — в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права (коллизионных норм).

В Конвенции отсутствует перечень общих принципов, на которых она основана. К их числу в литературе и практике, в частности, относят:

- диспозитивность положений Конвенции;

- необходимость соблюдения добросовестности в международной торговле;

- презумпция действия обычая, на который стороны прямо не сослались, но о котором они знали или должны были знать и который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли;

- связанность сторон установившейся практикой их взаимоотношений;

- необходимость сотрудничества сторон при исполнении обязательств;

- применение критерия разумности при толковании заявления и иного поведения стороны (т.е. понимания, которое имело бы разумное лицо, действующее в том же качестве, что и другая сторона при аналогичных обстоятельствах).

Конвенция вступила в силу с 1 января 1988 г. При определении даты, с которой Конвенция действует в отношении каждого соответствующего государства, необходимо обращаться к статусу Конвенции.

Конвенция состоит из четырех частей, включающих в общей сложности 101 статью. Она регулирует отношения как по вопросам, связанным с заключением договоров международной купли-продажи товаров, так с их исполнением и ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Часть II Конвенции «Заключение договора» и часть III «Купля-продажа товаров» имеют самостоятельное значение: государс­тво по его усмотрению может заявить об обязательнос­ти для себя либо обеих частей Конвенции, либо одной из них (ст. 92).

Часть I Конвенции («Сфера примене­ния и общие положения») и часть IV («Заключитель­ные положения») содержат предписания, в одинако­вой мере применимые к части II и части III Конвенции.

Текст Конвенции свидетельствует о стремлении ее участников обеспечить сбалансированность интересов сторон контракта с учетом деловой практики и норм национальных законодательств. Это, в частности, про­является в том, что практически текстуально совпада­ют положения Конвенции, относящиеся к средствам правовой защиты, предоставляемой как продавцу, так и покупателю при нарушении контракта другой сторо­ной. Гибкость формулировок норм Конвенции позво­ляет при их применении учитывать конкретные обсто­ятельства каждой сделки. Вместе с тем для успешного применения этого документа необходимы знания и на­выки ведения коммерческих операций в условиях ре­альных рыночных отношений.

Неотъемлемой частью любого внешнеэкономичес­кого контракта являются условия о расчетах.

От то­го, как они определены, зависит своевременность вы­полнения обязательств, поступление и оборот денеж­ных средств, благополучие финансового положения участника внешнеторговой сделки. Определение усло­вий о расчетах связано с выбором формы, валюты платежа, порядка оплаты и последствий неуплаты за­долженности и т.д. Их включение в контракт должно соответствовать правовым нормам внутреннего зако­нодательства, международных договоров, сложив­шимся в международной торговле и банковской прак­тике правилам и обычаям делового оборота.

Особое значение при заключении внешнеэкономи­ческих контрактов имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., содержащая общие ус­ловия и порядок производства платежей. В Конвенции предусмотрена обязанность покупателя уплатить цену за товар, установлены место и срок платежа, последс­твия неуплаты за товар, включая начисление процен­тов за просрочку платежа, возмещение убытков и т.д. Общие положения, относящиеся к расчетам по внеш­неторговым контрактам, содержатся и в принятом в 1994 г. Международным институтом унификации час­тного права (УНИДРУА) документе «Принципы меж­дународных коммерческих контрактов.

В практике международной торговли с учетом многообразных вариантов отношений и взаимных ин­тересов участников внешнеторговых сделок расчеты осуществляются в самых разных формах:

- в виде аван­совых платежей,

- в порядке инкассо или акцепта век­селя,

- чеками, с аккредитива и т.п.

Сложившиеся ти­повые условия, касающиеся отдельных форм расче­тов, нашли свое отражение в международных актах разной правовой природы, имеющих разную степень обязательности для участников контрактов и банков, осуществляющих соответствующую банковскую опе­рацию. Так, в области регулирования вексельного и чекового права был подписан ряд международных до­говоров (конвенций), в частности, Женевские вексель­ные конвенции 1930 г., в которых участвует (как пра­вопреемник СССР) РФ.

Следует в этой связи отме­тить, что в соответствии с действующим законода­тельством международные договоры (конвенции), в которых участвует Российская Федерация, рассмат­риваются как часть национальной правовой системы, имеющей приоритетное значение и обязательный ха­рактер. Это вытекает из пункта 4 ст. 15 Конституции РФ, закрепившей правило, что «общепризнанные принципы и нормы международного права и между­народные договоры Российской Федерации являются частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмот­ренные законом, то применяются правила междуна­родного договора». Во внешнеторговой практике не­редко возникает необходимость обратиться также и к тем международным договорам (конвенциям), в кото­рых Российская Федерация не участвует. Для учас­тников внешнеторговой сделки они могут иметь зна­чение, в частности, в случаях, когда в контракт вклю­чается прямая отсылка к какому-либо из международ­ных договоров (конвенций) либо к праву государства-участника международного договора (конвенции), в котором эти договоры имеют обязательный характер.

В практике международных расчетов широко ис­пользуются публикации Международной торговой па­латы (МТП), представляющие собой частную (неофи­циальную) кодификацию и в определенной мере уни­фикацию сложившихся на практике обычаев делово­го оборота.

Указанные публикации МТП сыграли существен­ную роль в унификации правил и обычаев, касающих­ся расчетов по аккредитиву, инкассо, обеспечения де­нежных обязательств банковской гарантией.

В статье 5 части первой Гражданского кодекса РФ обычай делового оборота рассматривается в качестве источника правового регулирования и характеризует­ся как «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности пра­вило поведения, не предусмотренное законодатель­ством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». По отношению к законода­тельству обычаи делового оборота носят факультатив­ный характер. Согласно части 2 этой же статьи ГК «обычаи делового оборота, противоречащие обяза­тельным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не при­меняются ».

Использование обычаев международной торговли как источника регулирования договорных отношений купли-продажи вытекает из вышеупомянутой Конвен­ции ООН о международной купле-продаже 1980 г. (ст. 8, 9). Учет торговых обычаев при разрешении внешне­торговых споров предусматривается и в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. (ст. VII), в которой участвует РФ, а также восприняв­шем это положение Законе РФ от 7 июля 1993 г. «О Международном коммерческом арбитраже», согласно которому «во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с уче­том торговых обычаев, применимых к данной сделке» (п. 3 ст. 28).

Расчеты по аккредитивам — одна из наиболее час­то используемых во внешнеторговых договорах форм оплаты товара (работ, услуг). Для нее характерно, что снятие денег со счета плательщика предшествует отправке товаров в его адрес. Платежи производятся банком плательщика (получателя товара) в соответс­твии с его поручением и за счет его средств или по­лученного им кредита против названных в аккреди­тивном поручении документов и при соблюдении дру­гих условий поручения, которые банк доводит до све­дения стороны, управомоченной на получение плате­жа.

Использование аккредитивной формы расчетов на­иболее благоприятно для поставщика товаров (услуг), поскольку несвоевременное открытие аккредитива плательщиком позволяет ему задержать поставку (оказание услуг) или даже отказаться от исполнения заключенного договора, ссылаясь на неплатежеспо­собность контрагента. Открытие же аккредитива при­дает ему уверенность в том, что поставленный товар (услуги) будет оплачен.

При инкассовой форме расчетов управомоченная на получение платежа сторона (поставщик) направля­ет в банк соответствующие платежные документы, сопровождаемые инкассовым поручением в отноше­нии условий платежа, а банк обязуется получить за его счет и от его имени платежи против представлен­ных документов, передав исполнение инкассового по­ручения банку-корреспонденту по месту нахождения плательщика, который при согласии этого плательщи­ка производит платежи, или принимает акцепт вексе­ля против полученных документов. Выдача докумен­тов плательщику производится, как правило, после полного платежа либо акцепта выставленной на него тратты.

Вмеждународной торговой практике вексель и чек находят широкое применение, что обусловлено при­сущими им свойствами ценных бумаг. Они передают­ся в оплату за товары (услуги) взамен денежного пла­тежа, удостоверяя имущественное право на его полу­чение. Для участников внешнеторговых сделок это создает несомненные преимущества — экспортер по­лучает оборотный документ, который он может прев­ратить в денежные средства в любое время в преде­лах установленного срока, а покупатель товара (ус­луг) получает отсрочку платежа.

Под векселем понимается «ценная бумага, удосто­веряющая ничем не обусловленное обязательство век­селедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выпла­тить по наступлении предусмотренного векселем сро­ка определенную сумму владельцу векселя (векселе­держателю) ».

Вексель является основным способом оформления кредита, а также служит средством платежа. В меж­дународной торговле простой вексель используется в тех случаях, когда купля-продажа товара (услуг) про­изводится в кредит. При этом экспортер (векселедер­жатель) получает от импортера (векселедателя) не де­нежные суммы, а вексель. Более широкое распростра­нение, чем простой вексель, в международной торгов­ле имеет переводной вексель. Как средство платежа переводной вексель имеет то преимущество, что с ним платежом по векселю можно погасить несколько обязательств.

В отличие от простого векселя, переводной вексель предполагает участие трех лиц: векселедателя, векселедержателя и плательщика, который должен выразить свое согласие на оплату векселя (акцептовать вексель). Он представляет собой «не обязательство векселедателя, а безусловный приказ последнего, адресованный плательщику, акцептующему вексель, уплатить векселедержателю определенную сумму в установленный срок».

Платеж предусмотренной векселем суммы может быть обеспечен полностью или частично авалем — га­рантией по вексельному обязательству. Авалист, оп­лативший вексель, вправе предъявить регрессный иск к лицу, за которого он поручился, и ко всем лицам, обязанным по векселю перед лицом, за которое вы­дан аваль. Следует отметить, что аваль — это особый вид поручительства. Он отличается от банковских га­рантий, применяемых во внешнеторговой практике и имеющих силу самостоятельного безусловного обяза­тельства банка выплатить обусловленные денежные суммы по первому требованию получателя.

Во внешнеторговые договоры часто включаются условия об обеспечении обязательств по платежам посредством банковской гарантии.

Банковская гарантия представляет собой выданное по просьбе принципала (должника) письменное обязательство банка (гаранта) выплатить определенную денежную сумму на согласованных в гарантии условиях по требованию кредитора принципала (бенифициара).

По своей природе гарантия это — самостоятельная сделка, независимая от внешнеторгового контракта и подчиненная закону места выплаты гарантии.

В международной банковской практике используются разные виды банковских гарантий, в частности, гарантии по требованию, условные гарантии, тендер­ные гарантии, гарантии исполнения и гарантии воз­врата платежа, встречные гарантии и супергарантии и т.д.

В практике международной торговли применение Конвенции к контрактам международной купли-прода­жи обычно сочетается с использованием Международ­ных правил толкования торговых терминов (Инкотермс), разработанных Международной торговой па­латой и действующих в настоящее время в редакции 2000года".

Инкотермс являются результатом многолетнего обобщения международной коммерческой практики толкования условий контракта, устанавливающих базис поставки. Базисом поставки определяются права и обя­занности сторон, связанные с передачей товара и, в частности, касающиеся места и момента сдачи товара, предоставления транспортных средств для перевозки товара, момента перехода риска с продавца на покупа­теля, распределения между сторонами транспортных и других расходов. Ссылка в контракте на эти Правила позволяет избежать неопределенности в отношениях между сторонами. При отсутствии в контракте такой ссылки или конкретных указаний по соответствующе­му вопросу, по общему правилу будут применяться на­циональные торговые обычаи, которые могут сущес­твенно отличаться не только в разных странах, но и в разных портах и регионах одной и той же страны.

Торговые термины Инкотермс представляют правила толкования терминов поставки, в которых не рассматриваются другие условия договора купли-продажи. Поэтому помимо основной обязанности продавца предоставить товар в распоряжение покупателя или передать его для перевозки или доставить его в пункт назначения, и помимо основной обязанности покупателя по принятию поставки, Инкотермс определяет связанные с этим обязанности, в частности, обязанности по передаче извещения об отгрузке товара, по представлению документов, обеспечению страхования, и выполнению таможенных формальностей, необходимых для вывоза и ввоза. Таким образом, избранные сторонами договора международной купли-продажи термины Инкотермс во многом определяют условия договоров перевозки и страхования.

С известной долей условности можно выделить две группы вопросов, по которым Инкотермс предлагается единообразное толкование: коммерческие и юридические. Наиболее важными коммерческими вопросами, урегулированными в Инкотермс, являются следующие семь:

- определение цены, которая непосредственно зависит от согласованного сторонами базисного условия поставки;

- распределение обязанностей сторон по перевозке и выполнению погрузо-разгрузочных работ;

- распределение обязанностей сторон по представлению отгрузочных, платежных и иных документов, а также необходимых извещений;

- распределение обязанностей сторон по страхованию товара, т. е. по обеспечению рисков, которым может быть подвергнут товар в период транспортировки;

- распределение обязанностей сторон по обеспечению надлежащей упаковки товара; - распределение обязанностей сторон по осуществлению инспектирования товара; - распределение обязанностей сторон по выполнению таможенных формальностей, необходимых для вывоза и ввоза.

Следовательно, выбор базисного условия поставки определяет цену, распределение между продавцом и покупателем расходов по доставке товара, а в конечном счете коммерческую эффективность сделки международной купли-продажи, так как и продавцу, и покупателю сразу становится ясен объем принимаемых каждым из них обязанностей.

Урегулированные Инкотермс юридические вопросы затрагивают следующие обязанности сторон:

- определение момента, когда продавец считается выполнившим свою основную по договору купли-продажи, на который товар с точки зрения условий договора международной купли-продажи должен соответствовать всем условиям договора (по количеству, качеству и иным характеристикам, определенным сторонами) в договоре);

- определение момента передачи (поставки) товара; определение момента перехода с продавца на покупателя риска случайной гибели или случайного повреждения товара;

- распределение обязанностей сторон по получению экспортных и импортных лицензий.

Рекомендуемая литература к разделу II.

1. Бертил Улин Межрегиональная и международная торговля. М.: Дело, 2004.

2. Бурмистров В. Актуальные проблемы международной торговли. Учебник. М.: Весть, 2004.С. 274.

3. Всемирный банк о влиянии торговых соглашений на мировую торговлю // БИКИ 25. 12. 2004, С. 5, 16.

4. Герчикова И. Международные экономические организации. М.: Финансы и статистика, 2000.

5. Додонов В. Право международной торговли. М.: Славия, 1997.

6. Дюмулен И. Международная торговля услугами. М.: Экономика, 2003.

7. Жиряева Е. Экспертиза в таможенном деле и международной торговле. Спб.: Питер, 2003.

8. Фомичев В. Международная торговля. Учебник 2-е изд., перераб. и доп. М.: Инфра, 2001.