Тема 7. Внешнеторговая сделка. Контракт

Понятие и особенности внешнеэкономической сделки. Форма внешнеэкономических сделок.

Содержание внешнеэкономических сделок.

Порядок заключения, исполнения и прекращения внешнеэкономических сделок (контрактов).

Принципы международных коммерческих контрактов (Принципы УНИДРУА) 2004 год.

Специальная литература по теме:

О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций: Указ Президента Республики Беларусь, 27 марта 2008 г., № 178: в ред. Указа Президента Республики Беларусь от 23.11.2015 г. // Консультант Плюс: Беларусь [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2016. – Дата доступа: 22.07.2016;

Гражданский кодекс Республики Беларусь: Кодекс Республики Беларусь, 7 декабря 1998 г., № 218-З: в ред. Закона Республики Беларусь от 5 января 2016 г., № 352-З// Консультант Плюс: Беларусь [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. Центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2016. – Дата доступа: 08.05.2016;

Принципы Международного института унификации частного права «Международных коммерческих договоров» (Принципы УНИДРУА) (Совершены в г.Риме 01.01.1994 г.);

Канашевский, В.А. Внешнеэкономические сделки. Правовое регулирование / В.А. Канашевский. – М., 2005.

Современная мировая торговляхарактеризуется не только ростом ее физического объема, но и большим разнообразием товарной структуры, направлений и принципов реализации продукции на внешних рынках, а также способов оформления внешнеторговых сделок, требующих проведения участниками ВЭД соответствующей оперативно-коммерческой работы.

Внешнеэкономическая деятельность состоит из отдельных операций, каждая из которых имеет конкретную экономическую цель и собственное оформление.

В юридической литературе внешнеэкономические сдел­ки определяются как совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лица­ми, коммерческие предприятия которых находятся в раз­ных государствах. Внешнеэкономическую сделку также можно определить как хозяйственную сделку, осложненную иностранным элементом.

Абсолютное большинство внешнеэкономических сделок являются торговыми договорами, т.е. представляют собой куплю-продажу товаров, услуг или результатов творческой деятельности. В силу этого иногда понятия «внешнеэконо­мическая», «внешнеторговая» и «международная торговая» сделка употребляются как синонимы. Понятия «сделка» и «договор» в контексте внешнеэкономических отношений можно считать синонимичными, учитывая, что любая внешнеэкономическая сделка носит двусторонний характер, т.е. является договором.

Говоря о внешнеэкономических сделках, которым присущ коммерческий характер, можно отметить, что заключение сделок чаще всего происходит между двумя сторонами, а в нескольких случаях - между тремя. Односторонние сделки во внешней торговле являются достаточно редкими, например, при выдаче доверенности, векселя и т.д. При выдаче доверенности или векселя внешнеэкономическая сделка тесно связано с договорными отношениями партнеров и направлена на их обеспечение и исполнение. Такого рода сделки не могут существовать самостоятельно.

Внешнеэкономическая сделка не может отождествляться с внешнеэкономическим договором.

С одной стороны, сделка становиться договором лишь тогда, когда она содержит в себе момент соглашения. Однако в таком значении нельзя говорить о сделки, поскольку соглашение представляет собой качественно иное явление, нежели совокупность сделок, а сам договор обладает свойствами, отсутствующими у каждого отдельно взятой сделки и простой суммы сделок, входящих в его состав.

С другой стороны, следует иметь в виду, что современные внешнеэкономические сделки зачастую носят комплексный характер и могут состоять из нескольких внешнеторговых договоров.

Все это свидетельствует о необходимости разграничения понятий «внешнеэкономическая сделка» и «внешнеэкономический договор», а также особого внимания и тщательности при квалификации внешнеэкономических сделок и внешнеэкономических договоров.

Характер внешнеэкономической деятельности обуславливается тем, что, во-первых, переплетаются интересы различных государств, во-вторых, к такого рода сделкам не может применяться право только одной страны, следовательно, допускается возможность выбора сторонами применимого права.

Форма внешнеэкономической сделки — способ ее объектив­ного существования в сфере юридического закрепления во­леизъявления сторон. Внешнеэкономические сделки по пря­мому указанию белорусского закона должны быть осуществ­лены в письменной форме (ст. 161, 404 и ч. 2 ст. 1116 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК)): «Договор в письменной форме может быть заключен пу­тем составления одного документа, подписанного сторо­нами, а также путем обмена документами посредством поч­товой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору».

Помимо письменной формы, допускающей использо­вание факсимильного воспроизведения подписи с помо­щью средств копирования, электронно-цифровой подпи­си либо иного аналога собственноручной подписи, электронная форма внешнеэкономических сделок получает в международной экономической сфере все большее распро­странение.

Содержание внешнеторгового контрак­та, его объем и характер включаемых в текст условий зави­сит от соглашения сторон и права, применимого к догово­ру. Однако по важности (императивности) с точки зрения требований закона и с позиций деловой практики условия контракта могут быть разделены на три категории.

1. Абсолютно обязательные условия контракта.Абсолютно обязательными являются такие условия контракта, которые обязательны в любой внешнеэкономи­ческой сделке безотносительно к составу участников, при­менимому праву и месту разрешения спора.

Для признания контракта действительным при любых обстоятельствах и независимо от вида договора необходимо определить его предмет, указать стороны (обязательно точное наименование сторон и их юридические адреса)и дату заключения контракта.

Обязательным является так­же подтверждение волеизъявления сторон, в качестве кото­рого выступает собственноручная подпись управомоченного лица - руководителя предприятия, частного предпринима­теля или иного лица, действующего от имени стороны по договору. Эти четыре реквизита (предмет, стороны, дата и подписи) необходимы для любого внешнеторгового контрак­та и отсутствие хотя бы одного из них автоматически дела­ет контракт недействительным (незаключённым).

2. Относительно обязательные условия контракта.

Условия внешнеэкономического контракта, которые являются обязательными при одних обстоятельствах и не­обязательны при других, могут быть обозначены как «от­носительно обязательные ».

3. Факультативные, или необязательные, условия кон­тракта.

Введение такого рода условий в текст контракта не вли­яет на его юридическую силу. В последующем споры, воз­никающие из-за отсутствия договорённости или из-за разночтений по таким условиям контракта, разрешаются су­дом, который выносит решение путём применения закона, регулирующего данный договор, с учётом обычаев между­народной торговли и деловой практики, толкования всех условий договора в совокупности или в ряде случаев путём применения аналогии права (закона). Факультативными, как правило, считаются условия о гарантиях, упаковке, маркировке и т.д.

К разряду факультативных условий контракта следует отнести также специальные оговорки, которые, не будучи обязательными условиями договора, тем не менее исключительно важны для успешного осуществления сделки.

Международной деловой практике известны следующие специальные оговорки к внешнеэкономическим контрактам:

1. Оговорка о применимом праве.

2. Оговорка о порядке разрешения споров.

3. Форсмажорная оговорка.

4. Защитная оговорка.

Оговорка о применимом праве является практической реализацией принципа автономии воли сторон.

Оговорка о порядке разрешения споров, возникающих по контракту, включается в контракт с целью не допустить применение к договору общих гражданско-процессуальных правил подсудности.

Специальное условие контракта о внесудебном (арбит­ражном) порядке разрешения споров называется арбитражной оговоркой.

Форсмажорная оговорка вводится во внешнеторговый контракт с целью предусмотреть условия, при которых контрагенты могут быть освобождены от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по контракту.

Защитная оговорка представляет собой специальное валютно-финансовое условие внешнеторгового контракта, направленное на защиту экономических интересов сторон на случай колебания курса валюты платежа.

Основу гражданско-правового регулирования внешне­экономических сделок в Республике Беларусь составляет раздел VII «Международное частное право» ГК.

В соответствии со статьей 1093 ГК гражданско-правовые отношения с участием иностранных граждан или иностран­ных юридических лиц, либо осложнённые иностранным эле­ментом, регулируются правом, определяемым на основании Конституции Республики Беларусь, настоящего Кодекса, иных законодательных актов, международных договоров Республики Беларусь и не противоречащих законодатель­ству Республики Беларусь международных обычаев. Следо­вательно, первым вопросом правового характера в отноше­нии внешнеэкономических сделок является вопрос о при­менимом праве.

При определении права, применяемого к правам и обя­занностям сторон, следует, прежде всего, исходить из прин­ципа автономии воли сторон, под которым понимается неограниченное право лиц, заключающих договор внешне­экономического характера, самостоятельно выбрать при­менимое к договору право.

Стороны договора могут избрать подлежащее примене­нию право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Избранное сторонами право может быть как пра­вом страны одного из контрагентов, так и «нейтральным» правом - правом третьей страны. Разумеется, контрагенты должны делать свой выбор осознанно, имея в виду, что при рассмотрении дела у суда могут возникнуть трудности с ус­тановлением содержания избранного сторонами права и над­лежащим его применением к данному делу.

При отсутствии соглашения сторон о выборе примени­мого права действуют коллизионные правила статьи 1125 ГК.

В целях установления единообразной практики зак­лючения и исполнения международных коммерческих до­говоров Римский институт унификации частного права (УНИДРУА) разработал документ, которым стороны мо­гут руководствоваться в процессе осуществления внешне­экономической деятельности - Принципы международных коммерческих договоров.

Согласно статье 1.1 Принципов УНИДРУА (далее – Принципы) стороны сво­бодны вступать в договор и определять его содержание. Принципы не устанавливают никаких требований в отно­шении формы договора.

Договор, заключенный надлежащим образом, является обязательным для сторон. При этом нормы Принципов не ограничивают применение обязательных (императивных) по­ложений национального, международного или наднациональ­ного происхождения, которые подлежат применению в силу соответствующих норм международного частного права.

Положения Принципов являются диспозитивными. Со­гласно статье 1.5 стороны могут исключить их применение, отступить от них или изменить содержание любого из по­ложений, если иное не предусмотрено в Принципах.

Каждая сторона обязана действовать в соответствии с добросовестностью и честной деловой практикой в между­народной торговле. Стороны не вправе исключить или ог­раничить эту обязанность.

Статья 1.12 Принципов регулирует исчисление сроков, устанавливаемых сторонами. Официальные праздники или нерабочие дни включаются в этот срок, установленный сто­ронами для совершения какого-либо действия. Однако если последним днём срока в месте нахождения предприятия соответствующей стороны, является официальный праздник или нерабочий день, срок продлевается до первого следующего рабочего дня, если иное не следует из обстоятельств.

Статья 2.1.13 Принципов устанавливает порядок зак­лючения договора, зависящего от соглашения по конкрет­ным вопросам или соблюдения особой формы.

Принципы содержат специальные правила для случаев так называемого порока воли - заблуждения, обмана, уг­розы и др. Так, сторона может отказаться от договора в силу заблуждения, если в момент заключения договора заб­луждение было настолько значительным, что разумное лицо в аналогичной ситуации заключило бы договор на суще­ственно иных условиях или не заключило бы его вообще, если бы было известно истинное положение вещей. Сторо­на, однако, не может отказаться от договора, если заблуж­дение возникло в результате ее грубой небрежности или заблуждение относится к вопросу, в отношении которого заблуждающейся стороной был принят риск заблуждения (риск должен быть возложен на неё). Сторона может также отказаться от договора, если договор был заключён в ре­зультате обманных заявлений другой стороны или в ре­зультате недобросовестного сокрытия фактов.

Важное место Принципы отводят добросовестности ис­полнения договора.

Неисполнением (ст. 7.1.1) считается невыполнение сто­роной любого из своих обязательств по договору, включая ненадлежащее исполнение и просрочку исполнения.

Таким образом, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004 г. - важный для практики международной торговли документ, содержащий общепри­нятые нормы международного делового общения.