Конструкция инвестиционного товарищества введена в законодательство с целью предусмотреть особенности договора простого товарищества для его использования в сфере совместного инвестирования.
Особенности договора инвестиционного товарищества
Форма договора инвестиционного товарищества - нотариальная (п. 1 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).
Доступ к договору третьих лиц: договор носит непубличный характер; ознакомление возможно с разрешения уполномоченного управляющего товарища (п. 2 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).
Договором не может быть предусмотрена конфиденциальность для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество) (п. 2 ст. 12 Закона об инвестиционном товариществе).
Срок: договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, но не может быть заключен на срок более 15 лет (п. 1 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе).
Содержание договора:
- размер, состав вкладов;
- сроки и порядок внесения вкладов;
- размер долей каждого из товарищей и порядок изменения этих долей;
- ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
- ответственность товарищей за неисполнение принятых на себя обязательств;
- иные условия в соответствии с Законом об инвестиционном товариществе.
Участники договора инвестиционного товарищества (товарищи)
Товарищами могут быть:
- юридические лица (резиденты и нерезиденты РФ), в том числе некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.
Количество участников договора товарищества - от 2 до 50 лиц (п. 6 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). Управляющий товарищ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах инвестиционного товарищества, если хотя бы один из них содержит запрет на такое участие (п. 5 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).
Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества.
Участники инвестиционного товарищества
Имущество товарищей
Общее имущество товарищей:
- формируется из вкладов, а также в результате совместной деятельности товарищей;
- вкладом управляющего товарища могут быть деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные знания, навыки, умения, деловая репутация. Оценка вклада производится в соответствии с договором, а если договором не установлено, то оценщиком - в соответствии с законодательством (п. 1 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе);
- вклад товарища, не являющегося управляющим товарищем, может быть сделан только в денежной форме, если иное не предусмотрено договором (п. 4 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе);
- размер доли каждого из товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело (п. 1 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе);
- раздел общего имущества или выдел из него доли не допускается, если иное не предусмотрено самим договором (п. 2 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе).
Распределение прибыли:
- применяются общие правила для простого товарищества - пропорционально стоимости вклада в общее дело, если иное не предусмотрено договором (пп. 1 п. 2 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе; ст. 1048 ГК РФ).
Имущественная ответственность товарищей
Товарищи не вправе осуществлять совместную деятельность, которая не является совместной инвестиционной деятельностью. По договорным обязательствам, не связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, ответственность несет товарищ, который принял на себя указанные обязательства в нарушение запрета (п. 3.1 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).
Управление инвестиционным товариществом
Ведение общих дел осуществляется только управляющими товарищами. Товарищи-вкладчики и товарищи - иностранные организации, не имеющие постоянного представительства в РФ, не могут участвовать в ведении общих дел товарищей (п. 1 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе). В случае если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условие совместного ведения дел (п. 13 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).
Полномочия управляющего товарища на совершение сделок и ведение иных общих дел товарищей основаны на договоре инвестиционного товарищества; для осуществления этих полномочий доверенность не требуется (п. 8 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).
Выполнение некоторых полномочий для ведения общих дел управляющий товарищ может поручить другим лицам на основании нотариальной доверенности или договора, если договор инвестиционного товарищества не установил соответствующий запрет.
Решения, касающиеся общих дел, могут быть:
- согласованы всеми товарищами;
- приняты:
управляющим товарищем;
инвестиционным комитетом, формирование которого, созыв и проведение заседаний, голосование по вопросам повестки дня и принцип распределения голосов определяются договором инвестиционного товарищества (п. п. 4, 4.1 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).
Компетенция инвестиционного комитета определена в п. 6 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе
Способы прекращения участия в инвестиционном товариществе
ОТКАЗ ОТ УЧАСТИЯ (п. п. 2, 3 ст. 13 Закона об инвестиционных товариществах).
Отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех участников договора инвестиционного товарищества, если иной порядок не определен договором.
Отказ товарищей-вкладчиков от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не определено договором.
ПЕРЕДАЧА ПРАВ ПО ДОГОВОРУ (ст. 15 Закона об инвестиционных товариществах).
Товарищ-вкладчик вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам не требуется. Передача прав и обязанностей управляющего товарища не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества.
РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА (ст. 17 Закона об инвестиционных товариществах).
Товарищи вправе требовать расторжения или изменения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, в отношениях между ними и остальными товарищами в порядке и по основаниям, которые предусмотрены п. 2 ст. 450 ГК РФ.
Основные нормативные акты
- ГК РФ;
- Закон об АО;
- Закон об ООО;
- Закон о банках и банковской деятельности;
- Закон о защите конкуренции;
- Закон об инвестиционном товариществе;
- Федеральный закон от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ;
- Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества";
- Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утв. Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392, и др.
Глава 5. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ УСТАВНОГО КАПИТАЛА
ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
Обладающие здравым смыслом кредиторы,
которым обеспечение не предоставлено,
вряд ли будут полагаться на такую бухгалтерскую
категорию, как уставный капитал.
Бернард Блэк, Рейнир Крекман, Анна Тарасова
§ 1. Понятие, функции, структура уставного капитала
хозяйственных обществ
Понятие уставного капитала
УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ - отраженная в уставе хозяйственного общества сумма номинальных стоимостей всех акций (долей), приобретенных акционерами (участниками).
Вклад в уставный капитал является только одним из источников образования имущества хозяйственного общества.
Уставный капитал не отражает реальной стоимости имущества в собственности общества, которое может быть как больше, так и меньше уставного капитала (в этом случае в установленном законом порядке уставный капитал подлежит уменьшению).
В законодательстве уставный капитал определяется как минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов (ст. 25 Закона об АО; ст. 14 Закона об ООО). Однако это не означает ограничения ответственности общества размером уставного капитала. Удовлетворение требований кредиторов хозяйственного общества обеспечивается всем принадлежащим обществу имуществом, независимо от того, было ли это имущество внесено в уставный капитал или приобретено в результате деятельности общества.
Функции уставного капитала