Усложненный порядок, - в тех случаях, когда до составления протокола необходимо провести административное расследование.
Административное расследование вправе проводить должностные лица, перечисленные в ч. 4 ст. 28.7 КоАП РФ, а также прокурор (п. 2 ст. 1 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации"). При этом необходимо учитывать, что административное расследование допускается только при выявлении административных правонарушений в отраслях законодательства, перечисленных в ч. 1 ст. 28.7 КоАП РФ (а именно в области антимонопольного, патентного законодательства, законодательства о естественных монополиях, законодательства о рекламе, законодательства об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг и об инвестиционных фондах, страхового законодательства, законодательства о выборах и референдумах, законодательства Российской Федерации о противодействии терроризму, законодательства о противодействии коррупции, законодательства о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком, и др.).
Административное расследование представляет собой комплекс требующих значительных временных затрат процессуальных действий указанных выше лиц, направленных на выяснение всех обстоятельств административного правонарушения, их фиксирование, юридическую квалификацию и процессуальное оформление.
Проведение административного расследования должно состоять из реальных действий, направленных на получение необходимых сведений, в том числе путем проведения экспертизы, установления потерпевших, свидетелей, допроса лиц, проживающих в другой местности.
Не являются административным расследованием процессуальные действия, совершенные в соответствии с нормами Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в рамках предварительного расследования по уголовному делу, возбужденному в отношении лица, привлекаемого к административной ответственности, и впоследствии прекращенному <1>.
--------------------------------
<1>Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (в ред. от 2013 г.).
Срок проведения административного расследования не может превышать один месяц с момента возбуждения дела об административном правонарушении. В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело, может быть продлен.
Обжалование решений по делам об административных правонарушениях. Порядок обжалования постановлений и (или) решений по делам об административных правонарушениях зависит от того, каким органом рассматривалось дело.
Если дело рассматривалось органом (должностным лицом), уполномоченным рассматривать дела об административных правонарушениях, то его постановление может быть обжаловано в районный суд, а военнослужащими - в гарнизонный военный суд (п. п. 2 и 3 ч. 1 ст. 30.1 КоАП РФ). Решение судьи районного суда или гарнизонного военного суда, принятое по жалобе на такое постановление, может быть обжаловано в соответствии с ч. ч 1 и 2 ст. 30.9 КоАП РФ в вышестоящий суд. Постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, вынесенное органом (должностным лицом), уполномоченным рассматривать дела об административных правонарушениях, или арбитражным судом, согласно ч. 3 ст. 30.1 КоАП РФ может быть обжаловано в арбитражный суд в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и ст. ст. 10, 26, 36 Федерального конституционного закона "Об арбитражных судах в Российской Федерации".
Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.
Бремя доказывания. При рассмотрении дел об административных правонарушениях, а также по жалобам на постановления или решения по делам об административных правонарушениях судья (и другие органы и должностные лица) должен исходить из закрепленного в ст. 1.5 КоАП РФ принципа административной ответственности - презумпции невиновности лица, в отношении которого осуществляется производство по делу. Реализация этого принципа заключается в том, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, вина в совершении административного правонарушения устанавливается судьями, органами, должностными лицами, уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, должны толковаться в пользу этого лица.
Участие защитника. Если лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, изъявит желание иметь для оказания юридической помощи защитника, то адвокат или иное лицо, приглашенное им для осуществления защиты при рассмотрении дела, должны быть допущены к участию в деле при условии соблюдения требований, перечисленных в части 3 статьи 25.5 КоАП РФ.
При применении ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ необходимо учитывать, что, поскольку КоАП РФ не регулирует вопрос о том, каким образом должны быть оформлены полномочия защитника и представителя на участие в деле об административном правонарушении, данный вопрос должен быть решен применительно к общим положениям ч. ч. 2 и 3 ст. 53 ГПК РФ, в которых закреплен порядок оформления полномочий представителя.
Если лицо, привлекаемое к административной ответственности, либо потерпевший в соответствии с ч. 2 ст. 24.4 КоАП РФ в судебном заседании заявит ходатайство о привлечении защитника или представителя к участию в деле об административном правонарушении, то такой защитник или представитель должен быть допущен к участию в деле об административном правонарушении без представления соответствующей доверенности.
В заключение хочется отметить, что лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.
§ 4. Уголовная ответственность директора
Понятие уголовной ответственности
Теперь перейдем к рассмотрению самой строгой юридической ответственности директора - уголовной.
Уголовная ответственность - вид штрафной юридической ответственности, основанием которой является преступление.
Профессор О.Э. Лейст выражал обеспокоенность тем, что "противоречащее закону определение "ответственность - обязанность отвечать" чаще других прилагается к ответственности уголовной, осуществление которой неразрывно связано с обширными институтами права обвиняемого на защиту, практически несовместимого с теоретически (семантически) конструируемой "обязанностью отвечать" <1>. Обосновывая свою позицию, он задавал справедливый вопрос: "Если лицо, совершившее преступление, обязано отвечать и отчитаться в содеянном, но на вопросы следователя не отвечает или меняет показания, отрицает вину, оспаривает обвинение, то почему бы на одном этом основании не изменить ему меру пресечения на более строгую?" <2>.
--------------------------------
<1> Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М., 2002. С. 250.
<2> Там же. С. 251.
Задачи и принципы уголовного законодательства, основание уголовной ответственности определяет УК РФ 1996 года. Уголовный кодекс РФ основывается на Конституции Российской Федерации и общепризнанных принципах и нормах международного права. В соответствии с Конституцией РФ уголовное законодательство относится к сфере исключительного ведения РФ. Следовательно, субъекты РФ не могут принимать свои уголовные кодексы <1>.
--------------------------------
<1> Принятие Чеченской Республикой в 1996 г. Уголовного кодекса Республики Ичкерия прямо противоречило Конституции РФ и федеральному законодательству.
Преступление: понятие и категории
Понятие и категории преступлений определяет УК РФ.
Преступление - виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным кодексом под угрозой наказания (ст. 14 УК РФ).
Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного Уголовным кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.
Признаками преступления являются: 1) общественная опасность деяния, 2) противоправность, 3) виновность, 4) наказуемость.
В зависимости от характера и степени общественной опасности деяния, формы вины и размера наказания преступления, предусмотренные уголовным законом, подразделяются на 4 категории: преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления. Надо отметить, что категория преступления может быть изменена судьей при наличии условий, установленных законом, с более тяжкой на менее тяжкую. Таблица поможет определить конкретные признаки каждой из перечисленных категорий преступлений.
| Категория преступления | Форма вины | Размер максимального наказания |
| Преступления небольшой тяжести | умышленные и неосторожные деяния | максимальное наказание за совершение которых не превышает 3 года лишения свободы |
| Преступления средней тяжести | умышленные деяния | максимальное наказание за совершение которых не превышает пяти лет лишения свободы |
| неосторожные деяния | максимальное наказание за совершение которых превышает 3 года лишения свободы. | |
| Тяжкие преступления | умышленные деяния | максимальное наказание за совершение которых не превышает десяти лет лишения свободы. |
| Особо тяжкие преступления | умышленные деяния | за совершение которых предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. |
Состав преступления - совокупность установленных уголовным законом признаков, характеризующих конкретное общественно опасное деяние как преступление.
Названные признаки называются элементами состава преступления, к ним относятся: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона.
Субъектом преступления может быть только физическое лицо.
В УК РФ мы не найдем понятия генеральный директор (директор); закон использует другие термины: "руководитель организации", "руководитель юридического лица", "лицо, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации". Закон и судебная практика помогают внести ясность, будет ли директор нести ответственность по тем нормам УК РФ, в которых встречаются упомянутые термины.
В соответствии с примечанием ст. 201 УК РФ выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, в статьях настоящей главы, а также в статьях 199.2 и 304 УК РФ признается лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного органа, а также лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях.
Преступления, предусмотренные ст. ст. 159 - 159.6, 160 и 165 УК РФ, следует считать совершенными в сфере предпринимательской деятельности, если они совершены лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность самостоятельно или участвующим в предпринимательской деятельности, осуществляемой юридическим лицом, и эти преступления непосредственно связаны с указанной деятельностью. К таким лицам относятся индивидуальные предприниматели в случае совершения преступления в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим им имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, а также члены органов управления коммерческой организации в связи с осуществлением ими полномочий по управлению организацией либо при осуществлении коммерческой организацией предпринимательской деятельности<1>.
--------------------------------
<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 N 41 "О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога" (п. 8).
При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности привлечению к ответственности по ст. 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации<1>.
--------------------------------
<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" (в ред. от 23.12.2010) (п. 10).
Генеральный директор (директор) является специальным субъектом уголовной ответственности, если в соответствующей норме УК РФ говорится о руководителе организации (юридического лица) или о лице, выполняющем управленческие функции в коммерческой или иной организации.
Руководитель организации (директор) несет уголовную ответственность как специальный субъект уголовной ответственности за преступления в сфере экономики (раздел VIII УК РФ) <1> и за преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина (глава 19 УК РФ). В других случаях, если, например, он совершил убийство, то будет нести уголовную ответственность на общих основаниях как обычный гражданин.
--------------------------------
<1>Раздел VIII УК РФ включает три главы: глава 21 "Преступления против собственности", глава 22 "Преступления в сфере экономической деятельности", глава 23 "Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях".
Уголовная ответственность директора за преступления в экономической сфере. Сначала несколько общих замечаний по поводу уголовной ответственности за экономические преступления. Законодательство в этой сфере находится в "зоне турбулентности". С одной стороны, с высоких трибун провозглашен курс на защиту бизнеса от неправомерных действий правоохранительных органов, с другой - необходимо защитить общество от нечестных, незаконных действий самих бизнесменов. В последнее время явное преимущество набирает вторая тенденция. Выполняя международные обязательства, Россия идет по пути криминализации и ужесточения наказаний в этой области.
На эту тенденцию обращает внимание И.А. Клепицкий <1>. Он приводит ряд последних законов, изменивших уголовный закон, свидетельствующих о возможности расширения уголовной репрессии:
--------------------------------
<1> Клепицкий И.А. Экономика и уголовное право // Закон. 2013. N 8. С. 54.
1) антирейдерские Федеральные законы от 30.10.2009 N 241-ФЗ (дополнивший УК РФ нормами о нарушении порядка учета прав на ценные бумаги, воспрепятствовании осуществлению или незаконному ограничению прав владельцев ценных бумаг) и от 01.07.2010 N 147-ФЗ (предусматривающий ответственность за фальсификацию Единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета, фальсификацию решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, внесение в единые государственные реестры заведомо недостоверных сведений);
2) Федеральный закон от 27.07.2010 N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации";
3) Федеральный закон от 07.12.2011 N 419-ФЗ против регистрации однодневок;
4) Федеральный закон от 28.06.2013 N 134-ФЗ, реформировавший нормы об уголовной ответственности в сфере валютного контроля <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
Нет сомнений, что этот список будет продолжен, поскольку сейчас началась решительная борьба с офшорами. Президент России В.В. Путин считает, что "за предоставление заведомо недостоверных, неполных сведений о реальном положении банков, страховых компаний, пенсионных фондов, других финансовых организаций необходимо ввести уголовную ответственность в отношении их руководства" <1>.
--------------------------------
<1> http://kremlin.ru/transcripts/19825/work
Международная организация по противодействию отмыванию денежных средств (Financial Action Task Force, ФАТФ) предложила наделить Банк России правом отзывать лицензии у банков в случае, если кто-либо из их учредителей был осужден за любое уголовное преступление <1>.
--------------------------------
<1> http://www.forexcity.ru/analytics/banksreview/33843.html
В то же время статистические данные 2014 года свидетельствуют о том, что количество преступлений в экономической сфере снижается. По сравнению с январем - июлем 2013 года на 29,6% сократилось число преступлений экономической направленности, выявленных правоохранительными органами. Всего выявлено 76,2 тыс. преступлений данной категории, удельный вес этих преступлений в общем числе зарегистрированных составил 6,0%.
Материальный ущерб от указанных преступлений (по оконченным уголовным делам) составил 128,1 млрд. руб.
Тяжкие и особо тяжкие преступления в общем числе выявленных преступлений экономической направленности составили 60,6%.
Рассмотрим наиболее часто на практике применяемые "живые" составы, за которые несет уголовную ответственность генеральный директор.
Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ). При решении вопроса о предпринимательском характере деятельности органам предварительного следствия, дознания и судам надлежит руководствоваться п. 1 ст. 2 ГК РФ, в соответствии с которым предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Объективная сторона незаконного предпринимательства состоит в осуществлении этой деятельности при наличии следующих формальных нарушений действующего законодательства:
1) без регистрации;
2) без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно <1>.
--------------------------------
<1> Тюнин В.И. Преступления в сфере экономической деятельности: Учебно-практическое пособие. М., 2012. С. 31.
Есть еще два обстоятельства, которые необходимо учитывать при квалификации незаконного предпринимательства, - деяние (действие или бездействие) должно причинить крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей, особо крупным - шесть миллионов рублей.
Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" (в ред. от 23.12.2010) (п. 12).
Сотрудниками управления экономической безопасности и противодействия коррупции УМВД России по Магаданской области совместно с ГУЭБиПК МВД России пресечена противоправная деятельность группы лиц, подозреваемых в незаконном предпринимательстве.
Установлено, что руководители общества с ограниченной ответственностью организовали незаконную добычу песчано-гравийной смеси и щебня для реализации предприятию, осуществлявшему реконструкцию аэропорта города Магадана. В результате противоправной схемы нелегальный доход поставщика превысил 14 млн. рублей. Кроме того, проведенным исследованием установлено, что песчано-гравийная смесь и щебень не соответствуют требованиям ГОСТ.
На основании собранных материалов следственным управлением УМВД России по Магаданской области возбуждено уголовное дело по статье Уголовного кодекса Российской Федерации "Незаконное предпринимательство"<1>.
--------------------------------
<1> Третьяк М.И. Мошенничество как преступление против собственности в современном уголовном праве. М., 2014. С. 73.
Злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ). Уголовная ответственность наступает не только за преступные действия (бездействие), совершенные в интересах юридического лица (условно назовем их внешние), но и за противоправную деятельность руководителя, направленную против законных интересов возглавляемой им организации. Приведем пример из следственной практики.
Сотрудниками следственной части Следственного управления УМВД России по Новгородской области на основании материалов проверки, проведенной Управлением экономической безопасности и противодействия коррупции УМВД по Новгородской области, возбуждено уголовное дело по статье Уголовного кодекса Российской Федерации "Злоупотребление полномочиями" в отношении бывшего руководителя одного из дорожно-эксплуатационных предприятий Великого Новгорода.
Предварительно установлено, что мужчина, нарушив устав возглавляемой им организации и вопреки ее законным интересам, заключил договор купли-продажи с другим предприятием на реализацию движимого имущества: экскаватора, трактора и снегоочистителя, значительно занизив их минимальную рыночную стоимость.
Действиями подозреваемого нанесен существенный имущественный вред организации. Ущерб превысил сумму в 1 миллион 600 тысяч рублей.
К преступлениям, связанным с управлением обществом, также относится и присвоение или растрата (ст. 160 УК РФ).
Мошенничество (ст. 159 УК РФ) - это хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием.
В 2012 году в УК РФ появились шесть новых видов мошенничества:
- мошенничество в сфере кредитования (ст. 159.1 УК РФ);
- мошенничество при получении выплат (ст. 159.2 УК РФ);
- мошенничество, совершенное с использованием кредитных карт (ст. 159.3 УК РФ);
- мошенничество в сфере предпринимательской деятельности (ст. 159.4 УК РФ);
- мошенничество в сфере страхования (ст. 159.5 УК РФ);
- мошенничество в сфере компьютерной информации (ст. 159.6 УК РФ).
Все новые виды мошенничества отнесены к делам частно-публичного обвинения. Это означает, что в том случае, если указанные деяния совершены индивидуальным предпринимателем или членом органа управления коммерческой организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, то уголовные дела возбуждаются только по заявлению потерпевшего (ч. 3 ст. 20 УПК РФ). Кроме того, произошла частичная декриминализация мошенничества <1>. Об этом свидетельствует изменение понятий "крупный ущерб" и "особо крупный ущерб" (за исключением ст. 159.2 УК РФ). Размер крупного ущерба теперь составляет 1 млн. 500 тыс. (вместо 250 тыс. руб.), а особо крупного - 6 млн. руб. (вместо 1 млн. руб.).
--------------------------------
<1> Третьяк М.И. Мошенничество как преступление против собственности в современном уголовном праве. М., 2014. С. 73.
Полицейскими возбуждено уголовное дело в отношении директора одной из строительных компаний, подозреваемого в хищении почти двух миллионов рублей из бюджета Мечетинского сельского поселения.
Сотрудники подразделения экономической безопасности и противодействия коррупции ГУ МВД России по Ростовской области установили, что директор строительной фирмы заключил контракт на проведение капитального ремонта с одним из местных учреждений культуры. Не выполнив обязательства по договору, глава фирмы уговорил руководителя учреждения подписать акты о приемке выполненных работ, заверив, что здание будет отремонтировано позднее. Однако условия контракта так и не были исполнены. Таким образом, бюджету Мечетинского сельского поселения был нанесен ущерб в размере около двух миллионов рублей.