Таким образом, с учетом положений законодательства о труде и занятости, заемный труд является разрешенным в порядке, на условиях и с учетом ограничений, установленных законодательством РФ.

§ 7. Особенности регулирования труда

топ-менеджмента компаний

Особенности регулирования труда руководителя

Руководители верхнего уровня управления, или, как их принято называть на иностранный манер, топ-менеджеры, являются категорией работников, имеющей определенные особенности регулирования трудовых отношений.

Эти особенности устанавливаются применительно к условиям трудовых договоров с данной категорией работников, основаниям для их расторжения, ответственности за причиненный работодателю ущерб и связаны с особой ролью этих работников в деятельности компании, их возможностями оказывать влияние на результаты работы компании, ее финансовое положение.

К топ-менеджменту, в отношении которого трудовое законодательство устанавливает или допускает установление особенностей регулирования условий труда, относятся:

- руководитель компании;

- главный бухгалтер;

- заместители руководителя компании;

- члены коллегиального исполнительного органа.

Рассмотрим особенности регулирования труда данных категорий работников.

В отношении руководителя компании законодательство устанавливает следующие особенности:

- возможность заключения срочного трудового договора на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. ст. 59, 275 ТК РФ);

- законодательством или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое);

- возможность работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа);

- возможность установления при приеме на работу испытательного срока продолжительностью до шести месяцев;

- обязанность работодателя применить дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения руководителя организации в случае подтверждения факта нарушения им трудового законодательства по заявлению представительного органа работников (ст. 195 ТК РФ);

- запрет входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации (ст. 276 ТК РФ);

- обязанность предупредить о своем увольнении по собственному желанию не позднее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ);

- наличие дополнительных оснований для расторжения трудового договора, в частности:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о банкротстве (ст. 278 ТК РФ);

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора (ст. 278 ТК РФ);

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором (ст. 278 ТК РФ);

4) в связи со сменой собственника имущества организации при приватизации предприятия, национализации его имущества, передаче государственных предприятий в муниципальную собственность, собственность субъекта РФ и наоборот (ст. 81 ТК РФ). Изменение состава участников (акционеров) хозяйственных обществ не может служить основанием для прекращения трудового договора по пункту 4 части первой ст. 81 ТК РФ;

5) в случае принятия необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ст. 81 ТК РФ);

6) в случае однократного грубого нарушения своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ). По данному основанию могут быть уволены также руководители филиалов и представительств компании;

7) имущественная ответственность за убытки, рассчитываемые по правилам, предусмотренным гражданским законодательством РФ, включая ответственность за упущенную выгоду (ст. 53.1 ГК РФ, ч. 2 ст. 44 Закона об ООО, ч. 2 ст. 71 Закона об АО, ст. 277 ТК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Подробно об имущественной ответственности руководителя см. § 2 гл. XIII.

Дополнительные основания прекращения трудового договора

с руководителем

Среди дополнительных оснований для расторжения трудового договора с руководителем компании наибольший интерес вызывает право работодателя устанавливать в трудовом договоре с руководителем иные основания его прекращения (п. 3 ст. 278 ТК РФ).

Такие основания могут носить различный характер и могут быть связаны с действиями руководителя, результатами работы возглавляемой им компании, иными обстоятельствами.

На практике к иным основаниям прекращения трудового договора с руководителем обычно относят:

- недостижение компанией определенных экономических результатов за определенный период времени (например, показателя чистой прибыли, рентабельности, выручки, EBITDA по итогам финансового года, невыполнение параметров бюджета, производственного или бизнес-плана, инвестиционной программы и т.п.) или ухудшение имеющихся результатов (снижение прибыли, получение убытка и т.п.);

- нарушение руководителем установленных ограничений и запретов (например, работа руководителя по совместительству без согласия уполномоченного лица, вхождение в состав органов управления конкурирующих компаний и т.п.);

- неисполнение или ненадлежащее исполнение руководителем решений вышестоящих органов управления - общего собрания акционеров (участников), совета директоров;

- совершение руководителем компании сделок с нарушением требований законодательства;

- принятие руководителем компании решений по вопросам, не входящим в его компетенцию (превышение полномочий);

- наличие у компании просроченной задолженности (кредиторской, дебиторской, задолженности по оплате труда персонала);

- разглашение руководителем сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну;

- несообщение сведений о наличии заинтересованности в совершении сделок.

Отметим, что иные основания прекращения трудового договора должны быть конкретными и измеримыми. Так, при установлении в качестве иного основания, например, недостижение компанией экономических результатов необходимо, чтобы результаты, которых должна достигнуть компания, были четко установлены, зафиксированы формальным документом (например, решением совета директоров, утвержденным бизнес-планом и т.п.) и доведены до руководителя. Фактические данные для измерения должны быть получены из официальных источников - бухгалтерского баланса, отчетности по МСФО и т.п.

В случае, когда иные основания прекращения договора не связаны с измеримыми результатами, например такие основания, как нарушение запрета на работу по совместительству, совершение сделок с нарушением требований законодательства, необходимо, чтобы факты совершения руководителем соответствующих действий были подтверждены документально.

Особенности регулирования труда членов коллегиального

исполнительного органа

Федеральными законами, учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа организации, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК РФ для руководителя организации (ст. 281 ТК РФ).

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.) - орган управления текущей хозяйственной деятельностью компании, образованный, если это предусмотрено законом или ее уставом, наряду с единоличным исполнительным органом (ст. 41 Закона об ООО, ст. ст. 69, 70 Закона об АО, ч. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

В состав коллегиального исполнительного органа (далее - правление), как правило, включаются руководители верхнего и среднего уровня (заместители генерального директора, директора по направлениям деятельности, руководители структурных подразделений компании).

Таким образом, в случае если уставом общества предусмотрено образование правления, в уставе можно также предусмотреть, что на его членов, заключивших трудовой договор, распространяются особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК РФ для руководителя организации.

В таком случае с членами правления, независимо от занимаемых ими должностей:

- может быть заключен срочный трудовой договор;

- в отношении их может быть ограничена возможность работы по совместительству;

- установлена полная материальная ответственность и гражданско-правовая ответственность за убытки общества;

- установлены дополнительные основания для расторжения трудового договора и связанные с этим гарантии.

Введение правления и включение в него ключевых топ-менеджеров позволяет усилить их ответственность за достижение результатов компании и при применении определенных правовых механизмов увеличит для компании гарантии эффективного управления. Наличие правления позволит минимизировать риски неправильных управленческих решений в текущей деятельности компании путем распределения компетенции в сфере оперативного менеджмента между коллегиальным и единоличным исполнительными органами.

Таким образом, образованием правления решается задача укрепления управленческой команды и повышения ответственности высшего менеджмента за руководство компанией.

Особенности регулирования труда заместителей директора

и главного бухгалтера

В отношении заместителей руководителей и главных бухгалтеров организаций, вне зависимости от факта их вхождения в состав правления, ТК РФ устанавливает следующие особенности:

- возможность заключения срочного трудового договора на срок, определенный соглашением сторон, но не более пяти лет (ст. 59 ТК РФ);

- материальная ответственность в полном размере причиненного работодателю ущерба, если таковая установлена трудовым договором (ст. 243 ТК РФ);

- возможность установления при приеме на работу испытательного срока продолжительностью до шести месяцев;

- обязанность работодателя применить дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения в случае подтверждения факта нарушения заместителем руководителя организации трудового законодательства по заявлению представительного органа работников (ст. 195 ТК РФ);

- наличие дополнительных оснований для расторжения трудового договора, в частности:

1) в случае принятия необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ст. 81 ТК РФ);

2) в случае однократного грубого нарушения своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ). Данное основание не применяется по отношению к главным бухгалтерам.

Дополнительные гарантии для топ-менеджмента

Учитывая особенности регулирования условий труда топ-менеджеров и, в частности, расширенные возможности прекращения с ними трудовых отношений, законодатель предоставляет данной категории работников определенные гарантии.

Так, например, гарантируется выплата компенсации в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка:

- в случае увольнения руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера в связи со сменой собственника имущества организации (ст. 181 ТК РФ);

- в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора с руководителем организации при отсутствии его виновных действий (ст. 279 ТК РФ).

В настоящее время размер компенсаций, выплачиваемых топ-менеджерам компаний при досрочном расторжении с ними договоров, т.н. золотой парашют, ограничивается трехкратным среднемесячным заработком лишь для руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров и членов коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций) государственных корпораций, государственных компаний, а также хозяйственных обществ, более пятидесяти процентов акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной или муниципальной собственности, государственных или муниципальных учреждений, унитарных предприятий (ст. 349.3 ТК РФ).

В отношении топ-менеджеров компаний без государственного участия размер "золотых парашютов" в принципе не ограничивается. Однако необходимо учитывать, что в ряде случаев условие трудового договора в части размера компенсаций, выплачиваемых при его расторжении, может потребовать корпоративного одобрения сделки со стороны общего собрания акционеров (участников - для ООО) или совета директоров (если таковой образован в обществе).

Такое одобрение может потребоваться, например, в случае, если трудовой договор с учетом установленной в нем компенсации будет являться для общества крупной сделкой, а также вне зависимости от размера компенсации, если трудовой договор будет иметь признаки сделки с заинтересованностью (см., например, п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью").