Основная цель претензионно-исковой работы состоит в урегулировании спорной ситуации, возникшей между договорными контрагентами, разрешении имущественного спора.

Можно выделить следующие задачи, решаемые в ходе претензионно-исковой работы:

- выявление случаев неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств;

- прояснение позиций контрагентов по содержанию исполнения обязанностей;

- уменьшение негативных последствий, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей;

- побуждение или понуждение контрагента к исполнению обязательства;

- стимулирование потенциальных контрагентов к соблюдению договорной дисциплины;

- адаптация правовой связи к изменившейся ситуации;

- прекращение правовых отношений, если продолжение их оказывается нецелесообразным.

Выявление случаев неисполнения обязательств - пожалуй, важнейшая функция претензионно-исковой работы. В крупных компаниях в исполнении обязательств задействованы не все, а лишь небольшая часть подразделений и служб организации, поэтому о проблемной ситуации, связанной с поставкой или приобретением некачественного товара, нарушением сроков и иных нарушениях, зачастую ни руководитель организации, ни юридическая служба не знают. Незначительные спорные моменты разрешаются сотрудниками компании на месте. Вследствие этого у руководства компании может складываться ошибочное убеждение в отсутствии сложностей, связанных с исполнением обязательств. Предъявление претензии, а тем более иска, является констатацией наличия неурегулированного разногласия. Только из предъявленной претензии руководство зачастую впервые получает информацию о существовании нарушения обязательства. Именно поэтому организация претензионно-исковой работы имеет важное значение для налаживания договорной дисциплины и способствует улучшению качества товаров, работ и услуг, продаваемых и приобретаемых компанией. Это обстоятельство стоит учитывать при регламентации деятельности подразделений организации, непосредственно осуществляющих исполнение договорных обязательств. В документах, регулирующих деятельность таких подразделений (регламенты, положения, иные локальные акты), следует описывать механизм информирования о выявленных нарушениях договорных обязательств (ответственное лицо, срок извещения, порядок предоставления отсрочки или рассрочки исполнения обязательства и пр.).

В ходе предъявления претензий и в меньшей степени при предъявлении иска у контрагентов появляется возможность обсудить свои ожидания от исполнения обязательства и скорректировать условия договора, если у сторон возникло неправильное понимание потребностей друг друга. Например, из претензии о систематических нарушениях графика поставок поставщик может узнать, что соблюдение этого графика критически важно для покупателя, в свою очередь, покупатель может узнать о технических возможностях поставщика, скорректировать свои ожидания на более реалистичные. В ходе урегулирования разногласий, связанных с исполнением обязательства, стороны вынуждены активно сотрудничать между собой, что приводит к укреплению хозяйственных связей между ними. Это более значимо для долгосрочных предпринимательских отношений, но встречается и в отношениях с разовыми контрагентами, в таком случае выявление ожиданий клиента и причин их неудовлетворения поможет компании в улучшении обслуживания новых покупателей.

В результате вовремя предъявленной претензии или иска длящееся правоотношение может быть остановлено, тем самым компания перестанет нести потери в будущем. Возмещение понесенных потерь, замена неисправного товара, иное удовлетворение претензии (даже частичное) позволят сгладить негативные последствия нарушения.

В случаях, когда правоотношение перестало удовлетворять потребности его субъектов, претензионно-исковая работа помогает прекратить ненужную более правовую связь, освободив стороны для поиска новых контрагентов и построения новых связей.

В некоторых случаях претензии и иски предъявляются не в ситуации нарушения обязательства, а для иных целей, например для затруднения работы компании. Такое явление в сфере корпоративного права получило наименование greenmail ("гринмэйл") - корпоративный шантаж - формально законные действия акционера по реализации его прав, направленные на понуждение других акционеров выкупить акции такого акционера по заведомо более высокой цене для того, чтобы предотвратить чрезмерную активность такого акционера.

В любом случае на момент предъявления претензии или иска не известно, насколько они обоснованы. Это удастся выяснить в ходе ведения претензионно-исковой работы.

Направления и способы осуществления

претензионно-исковой работы

Претензионно-исковая работа складывается из нескольких направлений:

1) претензионная работа с поступающими претензиями;

2) предъявление претензий контрагентам;

3) внесудебное урегулирование в форме медиации и переговоров;

4) исковая работа.

В зависимости от структуры самой компании, ее видов деятельности, специфики договорных связей, организация претензионно-исковой работы может осуществляться по-разному.

Так, если компания оказывает типовые услуги, продает однородные товары на одинаковых условиях, то она сталкивается с типичными нарушениями обязательств ее контрагентами. Наиболее распространенной является ситуация просрочки оплаты за товары, поставляемые с рассрочкой платежа или в кредит. В таких случаях, как правило, используют типовые шаблоны претензий и работу по направлению претензий ведут подразделения компании, осуществляющие организацию исполнения договорных обязательств и учитывающие исполнение договоров. В некоторых случаях для составления претензий используются компьютерные программы, то есть происходит практически полная автоматизация претензионной работы. Нужно понимать, что такой способ имеет ограниченную сферу использования и может применяться только в организациях, которые в массовом порядке заключают однотипные договоры.

Если же компания заключает разнородные договоры, в которых возможны разнообразные нарушения, то модель разработки типовой претензии применяться не может. В таком случае претензионная работа должна осуществляться индивидуально, путем взаимодействия юридической службы с подразделением, отвечающим за исполнение обязательства.

Работа с поступающими претензиями всегда ведется под руководством юридической службы, при этом от грамотного ответа на претензию зависят возможность досудебного урегулирования конфликта, перспективы дела при рассмотрении его в суде и во многом судьба самой связи с данным контрагентам.

В некоторых компаниях, где претензионная работа обширна, создаются специальные подразделения (претензионные отделы). Особенно часто такая структура используется в компаниях, оказывающих услуги потребителям, продающих товары многочисленных покупателям, когда в течение гарантийного срока, который часто исчисляется годами, покупатели могут предъявлять требования, связанные с недостатками приобретенного товара, либо если в силу сложившихся обстоятельств в организации систематически допускаются нарушения обязательств (просрочки, утраты чужого имущества и пр.), либо соблюдение обязательного претензионного порядка предусмотрено законом или договором. К таким случаям относится деятельность страховых, транспортных, экспедиционных организаций, товарных складов, организаций, обслуживающих граждан-потребителей, и пр.

Иначе говоря, оптимальная структура организации претензионно-исковой работы определяется в организации исходя из особенностей ее деятельности, и универсального "рецепта" здесь быть не может.

В любом случае следует помнить, что претензионно-исковая работа, хотя и тесно связана с работой юристов, никогда не может осуществляться исключительно юристами. Эффективность этого направления может обеспечиваться только путем слаженных действий различных подразделений организации.

§ 2. Основные принципы претензионно-исковой работы

Целью деятельности компании является извлечение прибыли, а вовсе не ведение судебных тяжб с неисправными контрагентами. На понимании этого обстоятельства и следует строить претензионно-исковую работу организации. Это значит, что большое число выигранных споров свидетельствует не только и не столько об успешной исковой работе, сколько о крайне неудачной организации договорной работы и неэффективности работы претензионной. В идеале нарушения обязательств должны нивелироваться на досудебных стадиях - в ходе переговоров, путем изменения договоров, введения графиков погашения просрочки - то есть путем урегулирования на стадии претензии или путем проведения медиации. Следует понимать, что такое налаживание претензионно-исковой работы во многом зависит именно от руководителя организации, который может и должен правильно расставить приоритеты перед юристами, препятствуя появлению у них чрезмерного задора в "выигрыше" судебных споров. Выигранный судебный спор - почти всегда прекращенная правовая связь, расторгнутый договор, длительная по времени процедура взыскания. Это значит, что взысканное возмещение убытков в связи с ненадлежащим исполнением обязательства зачастую оборачивается значительно большими потерями в связи с поиском нового контрагента, заключением договора с ним и налаживанием процесса его исполнения.

Можно выделить следующие принципы ведения претензионно-исковой работы:

1) принцип оценки целесообразности сохранения правовой связи;

2) принцип формирования доказательств создаваемыми в ходе претензионно-исковой работы письменными документами;

3) принцип приоритета внесудебного разрешения конфликта над судебным разрешением спора;

4) принцип приоритета цели минимизации негативных последствий нарушения над целью возмездия.

Принцип оценки целесообразности сохранения правовой связи

Первый вопрос, который следует разрешать как при предъявлении претензии или иска, так и при получении претензии или иска от контрагента, состоит в том, насколько необходимо сохранение правоотношения с контрагентом для ведения предпринимательской деятельности. Следует тщательно взвесить: а) расходы, связанные с построением нового правоотношения, взамен того, в котором обнаружено правонарушение; б) возможность замены этого контрагента по роду продаваемого им товара, выполняемых работ или услуг; в) частоту нарушений договора этим контрагентом, для решения вопроса о том, можно ли его оценить как "надежного" или нет; г) как долго существует правоотношение. По результатам такого осмысления должно быть принято важнейшее решение для всей дальнейшей стратегии претензионно-исковой работы: сохранять или разрушать правовую связь с контрагентом. Отметим, что ответ на этот вопрос никогда нельзя поручать юристам. Решение, в зависимости от значимости вопроса, должен принять либо руководитель организации, либо руководитель структурного подразделения организации, занимающегося организацией исполнения нарушенного обязательства. Если в исполнении обязательства заинтересованы несколько подразделений, следует выявлять мнение всех заинтересованных лиц. До принятия этого принципиального решения никакие дальнейшие действия вести не следует, исходя из необходимости недопущения риска необоснованного разрушения правовой связи вследствие предъявления необоснованной претензии либо ее предъявления вопреки существующим договоренностям. Такое разрушение правовой связи в результате неверно избранной стратегии претензионно-исковой работы может причинить организации значительно больший ущерб, чем предотвращенный, вызванный однократным случайным и легко устранимым нарушением.

Принцип формирования доказательств создаваемыми в ходе

претензионно-исковой работы письменными документами

Следует понимать, что как претензия, так и ответ на нее в дальнейшем будут использоваться в суде, при этом все обстоятельства, изложенные в претензии и ответе на нее, будут рассматриваться второй стороной как установленные, со ссылкой на эти документы. Более того, содержащееся в письменном ответе на претензию частичное признание долга в дальнейшем может привести к перерыву срока исковой давности. Это значит, что если до направления претензии прошел значительный период времени, превышающий срок исковой давности, установленный для данного спора (например, общий срок - в 3 года), то содержащаяся в ответе на претензию "невинная" фраза: "Действительно, между нашими организациями заключен договор поставки, и за нами числится задолженность в сумме... однако в силу тяжелых финансовых обстоятельств она не была своевременно уплачена" - в суде может быть квалифицирована как письменное признание долга, а значит, юристы компании более не смогут ссылаться в качестве аргумента на пропуск срока исковой давности. Именно поэтому не следует направлять претензии и ответы на них без предварительной консультации с юридической службой. Допустимо только лишь использование формуляров претензий по стандартным нарушениям, разработанных юридической службой, после проведения обучения работников, заполняющих такие формуляры о порядке их использования. В крупных организациях обычно составляется план внутрифирменного обучения сотрудников, в том числе включающий обучение ведению претензионно-исковой работы, фиксации нарушений договорных обязательств и пр. При изменении нормативного правового регулирования тех или иных отношений имеет смысл проводить обучающие занятия вне плана, для разъяснения влияния новелл регулирования на претензионно-исковую работу. Обучающие занятия могут проводиться штатными юристами организации, привлеченными специалистами. В некоторых организациях создаются специальные подразделения, осуществляющие функции обучения и информирования собственных работников, в том числе посредством подготовки и издания информационных материалов (журналов, листков, электронных рассылок и пр.).

Принцип приоритета внесудебного разрешения конфликта

над судебным разрешением спора

Современная статистика показывает, что разрешение спора в арбитражном суде проходит, как правило, не менее 9 месяцев, при этом исполнение вступившего в законную силу решения суда производится не всегда и требует дополнительных расходов. Кроме того, участие в судебном разбирательстве в некоторых случаях негативно сказывается на репутации организации, уменьшает доверие к ней со стороны контрагентов. Многие регламенты договорной работы в разделе "Выбор контрагента" содержат в качестве рекомендации предложения проверить статус контрагента в картотеке арбитражных дел, находящейся в открытом доступе в сети Интернет в базе данных, где собраны все судебные споры в отношении субъектов предпринимательской деятельности. При этом заинтересованные контрагенты могут даже ознакомиться с решениями судов, где содержится информация о компании. Частое участие в судебных спорах в качестве ответчика вызывает настороженность со стороны потенциальных контрагентов. Помимо этого, на основании решений суда лицо может быть внесено в разного рода реестры, например "реестр недобросовестных поставщиков", что приводит к ограничениям возможности заключения некоторых договоров. Эти соображения приводят к выводу, что, если имеется возможность разрешить спор без обращения в суд, нужно ею пользоваться. В отличие от судебного решения, добровольные договоренности исполняются чаще и не вредят репутации <1>. Следует понимать, что обращение в суд - крайняя мера.

--------------------------------

<1> См.: Пель М. Приглашение к медиации: практическое руководство о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации. М., 2009. С. 96.

Принцип приоритета минимизации негативных последствий

нарушения над возмездием

Повторимся. Во главе угла в деятельности компании - идея получить прибыль. Иногда чувство мести вследствие нарушения заставляет руководителя компании ввязываться в тяжелое взаимодействие с правоохранительными органами, возбуждать уголовное преследование своего контрагента, производство по делу об административном правонарушении, тогда как, если бы эмоции удалось оставить в стороне, конфликт можно было бы решить просто путем составления графика погашения задолженности. В итоге контрагент-нарушитель начинает защищаться с применением однородных средств, конфликт приобретает затяжной характер, мешает эффективной деятельности компании. Если сила негативного отношения к контрагенту велика, следует обдумать целесообразность проведения процедуры медиации. Привлечение правоохранительных органов с возбуждением уголовных дел, производства по делами об административных правонарушениях следует тщательно обдумывать и обсуждать с руководителем юридической службы. Как правило, издержки и вред от такового значительно превышают потенциальную пользу. Именно поэтому следует преимущественно ориентироваться на поиск такого выхода, который позволял бы восстановить положение, существовавшее до нарушения, уменьшить потери.

§ 3. Понятие и классификация претензий и ответов на них

Понятие, признаки претензии

Претензия - письменное обращение к контрагенту с требованием о добровольном устранении нарушения субъективного права под страхом предъявления иска в суд.

Таким образом, можно выделить следующие признаки претензии:

- претензия всегда существует в письменной форме;

- претензия содержит требование, обращенное к контрагенту;

- претензия связана с нарушением субъективного права;

- в претензии содержится требование о добровольном исполнении;

- претензия сопровождается угрозой обращения в суд.

В практике встречаются различные претензии, в зависимости от целей, для которых они направлены. Важно уметь читать между строк и понимать, какого рода претензию получила компания, а также самим при обнаружении нарушения обязательства правильно определять вид претензии, которую следует направить. Ошибки в определении вида претензии чреваты неверным определением стратегии работы с ней и недостижением ожидаемого от ее использования результата.

Претензия служит одновременно задаче примирения сторон и обеспечению доказательств в суде <1>. Не всегда эти задачи выполняются одновременно. Более того, в какой-то мере эти задачи вступают во внутреннее противоречие между собой. Именно поэтому документ, названный "претензия", может выступать в двух различных формах: формальная претензия и предложение об урегулировании.

--------------------------------

<1> См.: Николюкин С.В. Правовые технологии посредничества (медиации) в Российской Федерации: Научно-практическое пособие. М., 2013. С. 120 - 122.

Целью предъявления формальной претензии является подготовка к судебному разбирательству. В соответствии с законом или договором в некоторых случаях может быть установлен обязательный претензионный порядок. Это значит, что до обращения с иском в суд лицо обязано обратиться с претензией к контрагенту, и только если претензия не будет удовлетворена, можно обращаться с исковым заявлением в судебные органы. Предъявляя такую претензию, лицо не рассчитывает на ее удовлетворение, не настроено к сотрудничеству с контрагентом. Соблюсти установленную процедуру и срок - единственная решаемая задача. Работа с поступившей формальной претензией состоит только в подготовке к неизбежному судебному спору. Ранее процедура предъявления претензии была четко регламентирована нормативным правовым актом (Положение о претензионном порядке урегулирования споров от 24 июня 1992 г. N 3116-1), однако в настоящее время этот акт утратил силу. Составление претензии сегодня подчиняется правилам, установленным правовыми обычаями. Так, в текст такой претензии обычно включают наименование "претензия" с сопровождением; там должно содержаться описание будущего предмета и основания иска. Например, "о нарушении договора аренды". Это делается для того, чтобы в будущем избежать споров о квалификации сущности направленного документа и относимости его именно к рассматриваемому иску. В формальных претензиях, как правило, содержится стандартная угроза обратиться с иском в суд при неисполнении требований. Соответствующей формулой обычно завершается претензия: "В случае неисполнения указанных требований мы будем вынуждены обратиться в арбитражный суд с иском о расторжении настоящего договора". К формальным претензиям должны быть приложены документы, подтверждающие предъявленные требования; документы могут быть приложены в виде подлинников или надлежаще удостоверенных копий (с печатью организации и подписью работника со словами: "Копия верна"). Формальная претензия либо направляется заказным письмом, либо вручается под роспись. В любом случае, отправитель такой претензии стремится обеспечить себя доказательствами направления претензии для суда.

Принято считать, что срок рассмотрения претензии составляет 30 дней, однако в самой претензии может быть указан иной срок для ее рассмотрения.

Целью направления предложения об урегулировании является попытка наладить нарушенную правовую связь, устранить нарушение. Основная цель предъявления такой претензии - прояснение и разрешение разногласий. Лицо, направляющее такую претензию, не планирует обращаться в суд, но при этом более не готово терпеть нарушение обязательства. В названии такой претензии либо может быть указание "Об урегулировании разногласий", либо вовсе отсутствовать наименование. В таких претензиях не содержатся угрозы, а, как правило, делаются конструктивные предложения либо намерение вступить в переговоры. Направляется такая претензия чаще всего по электронной почте.

Ответ на претензию

Ответ на претензию - письменное обращение к лицу, направившему претензию, содержащее оценку претензионного требования.

В настоящее время не предусматривается обязанность субъектов отвечать на претензию, ранее это было обязательно для субъектов предпринимательской деятельности (п. 5 Положения о претензионном порядке урегулирования споров). Вместе с тем обычаи, этические нормы и правила делового общения требуют направления какого-то ответа на претензию. Как и претензии, по целям направления ответы на претензию могут быть классифицированы.

Формальный ответ. В случае если лицо считает, что претензия подлежит удовлетворению в полном объеме, на нее ответ иногда вовсе не дается. Организация совершает предусмотренные действия (производит замену товара, выплачивает денежную сумму), и на этом работа с претензией завершается. Ранее предусматривалось, что даже в случае удовлетворения претензии об этом составляется письмо с приложением копии платежного поручения, однако в настоящее время такая практика отдается на усмотрение лица, получившего претензию, как свидетельствующая о его уважении к контрагенту. Если компания стремится сохранить правоотношения с субъектом, направившим претензию, такой ответ целесообразнее дать, возможно сопроводить его извинениями. Отсутствие ответа на претензию при ее удовлетворении допустимо в разовых правоотношениях (например, с потребителями), в долгосрочных правоотношениях это не вполне соответствует деловым обыкновениям.

Если же компания считает, что претензия не подлежит удовлетворению, то по усмотрению такой компании предоставление ответа на нее зависит от избранной тактики дальнейшей работы. Он может вовсе не даваться, либо даваться краткий ответ следующего содержания: "Настоящим извещаем Вас о том, что Ваша претензия не обоснована и не подлежит удовлетворению". Как правило, в таком ответе не содержится развернутая аргументация причин отказа в ее удовлетворении. Соответствующую аргументацию противная сторона бережет для суда. Если к претензии были приложены подлинные документы, то они возвращаются, к ответу на претензию по желанию отвечающей на претензию стороны могут быть приложены документы, подтверждающие обоснованность отказа. Вместе с тем еще раз повторимся: в настоящее время не установлено юридической ответственности за отсутствие ответа на претензию, поэтому рассмотренные обыкновения составления формального ответа на претензию применяются по усмотрению самих субъектов.

Ответ об урегулировании. В случае если контрагент не желает прекращать правоотношение, он может направить ответ на претензию с предложением изменить договор, провести экспертизу, делает попытку объяснить причины нарушения. В случае получения такого ответа можно считать, что контрагент желает договориться и намерен сохранить договор. В таком случае серьезно увеличивается вероятность досудебного урегулирования конфликта.

Техника претензионной работы

Как уже отмечалось, претензионно-исковая работа предполагает комплекс мероприятий как правового, так и неправового характера. Именно на руководителе организации лежит задача выработки тактики работы с конкретной претензией. Это зависит от множества обстоятельств, включает в себя оценку ситуации с разных сторон.

Техника претензионной работы представляет собой алгоритм действий компании, направленный на разрешение конфликтной ситуации, сопровождающейся направлением претензии, наилучшим для компании способом.

При поступлении в адрес компании претензии следует организовать ее регистрацию в журнале входящей корреспонденции. После этого делают копии претензии и передают: 1) в юридическую службу; 2) в подразделение, ответственное за исполнение договора, с которым связана претензия; 3) при наличии - в претензионный отдел. В каждом подразделении назначается лицо, ответственное за работу с претензией. Руководитель каждого структурного подразделения определяет срок подготовки материалов по претензии.

Начинается подготовка материалов с подразделения, ответственного за исполнение договора. Должны быть подобраны все материалы, связанные с исполнением договора, - подлинный договор, все протоколы разногласий, изменения и приложения к нему; копии первичных бухгалтерских документов, подтверждающих передачу товаров, уплату денег; копии актов о выявленных нарушениях обязательств (коммерческий акт, акт общей формы и пр.); служебные записки с объяснениями работников о нарушении обязательства; любая переписка между сторонами и др. На основании подготовленных материалов, руководитель структурного подразделения, ответственного за исполнение договора, или руководитель организации решает вопрос о целесообразности сохранения правовой связи и о фактической обоснованности претензии.

На следующем этапе юридическая служба дает юридическую характеристику сложившейся ситуации - определяет, был ли заключен договор (не всегда наличие письменного документа, названного "договор", означает, что договор заключен, для этого должны быть оценены существенные условия такого договора, его форма, наличие полномочий сторон и пр.), соблюдены ли срок и порядок предъявления требования, есть ли юридические основания для его удовлетворения, оценивает перспективы судебного спора. Итогом работы юридической службы будет предварительный вывод о юридической обоснованности претензии.

В результате оценки выводов юридической службы и структурного подразделения, ответственного за исполнение обязательства, принимается решение о судьбе претензии, ее удовлетворении, отказе от ее удовлетворения или необходимости вступления в переговоры. Если принимается решение о подготовке письменного ответа, это делает юридическая служба. Следует воздерживаться от наделения полномочиями ответа на претензию лиц, не имеющих юридической квалификации. Ответ следует направить заказным письмом в адрес отправителя претензии.

Результат работы с претензией следует оформлять подробной служебной запиской с описанием логики принятия решения - в дальнейшем этот документ поможет при подготовке к судебному разбирательству, даже если работник, ответственный за претензию, не сможет дать пояснения (расторгнет трудовой договор, уйдет в отпуск и пр.).

Следует контролировать соблюдение сроков подготовки ответов на претензию.

В случае выявления нарушения обязательства со стороны контрагента инициатива в направлении претензии, как правило, исходит от структурного подразделения, ответственного за исполнение обязательства, и направляется юридической службе. Юридическая служба организует сбор доказательств и дает юридическую характеристику сложившейся ситуации, определяет перспективы судебного рассмотрения спора. В целом последовательность действий в этом случае аналогична уже рассмотренной. В зависимости от поставленных задач будет подготовлен формальный вариант претензии либо претензия об урегулировании.

§ 4. Переговоры и внесудебное урегулирование

Переговоры

Если в результате направления или получения претензии принято решение о целесообразности сохранения правоотношения, проводится процедура урегулирования разногласий. Для этого создаются рабочие группы с участием представителей обоих контрагентов изданием приказа руководителя организации. При этом участники такой рабочей группы должны быть подготовлены - иметь представление об интересах организации в данном правоотношении, понимать пределы урегулирования, технические и материальные возможности компании. Внутри такой рабочей группы должно быть налажено взаимодействие, предполагающее способность рабочей группы вырабатывать единое мнение при ведении переговоров и оценивать поступающие предложения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кеннеди Г. Переговоры: полный курс. М., 2011.

Как правило, на юристов возлагаются функции организации ведения переговоров и фиксации их результатов. Они следят за регламентом, соблюдением формальных процедур, соответствием закону вырабатываемых условий, определяют возможность их включения в договор.

Медиация

Если стороны оказываются неспособны самостоятельно провести переговоры, возможно проведение процедуры медиации. В настоящее время действует Федеральный закон от 27 июля 2010 года N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".

Медиация - это способ урегулирования споров при содействии посредника на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

В отличие от претензии, медиация представляет собой процесс непрерывный, не разделенный по времени на стадии (претензия - ответ на претензию). Посредник, в отличие от судьи, не принимает решение, не определяет, кто из сторон прав, а кто - нет. Его задача - организовать взаимодействие между сторонами таким образом, чтобы каждая сторона могла высказать свои ожидания от правоотношения и затем обе стороны могли найти решение, в достаточной степени удовлетворяющее обоих.

Медиация может быть как профессиональной, так и непрофессиональной. Это имеет значение только в ситуации, если на момент обращения за процедурой медиации стороны уже обратились в суд (ст. 16 ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"). В результате применения процедуры медиации стороны могут заключить медиативное соглашение, где будут указаны предмет спора, проведенная процедура медиации и результаты достигнутого соглашения.

§ 5. Исковая работа

Понятие и содержание иска

Неэффективность претензионной работы приводит к необходимости обращения в суд с иском.

Под иском принято понимать основанное на предполагаемом субъективном своем или чужом материальном праве и (или) охраняемом законом интересе требование одного лица к другому, обращенное в суд для рассмотрения его в определенном процессуальном порядке <1>.

--------------------------------

<1> См.: Осокина Г.Л. Иск: теория и практика. М., 2000. С. 28 - 29; Банников Р.Ю. Досудебный порядок урегулирования споров / Науч. ред. В.В. Ярков. М., 2012. С. 6 - 8.

В отличие от претензии, направляемой непосредственно контрагенту, который сам определяет, отвечать или нет на претензию, как организовать работу по поступившей претензии, и может вовсе не реагировать на нее, иск направляется в суд и рассматривается в специальном порядке. В результате урегулирования претензии стороны в целях разрешения конфликта могут изменить предмет своих переговоров, делать уступки и предложения и в сферах, непосредственно не связанных с нарушением обязательства, при разрешении спора в суде суд связан предметом и основанием иска, указанными истцом. Например, в ходе урегулирования претензии стороны могут договориться в порядке компенсации поставки бракованных товаров предоставить следующую партию товара на лучших условиях - за меньшую цену, с большей рассрочкой платежа, суд подобное решение вынести не может. Такая "негибкость" суда и приводит к тому, что в литературе по конфликтологии судебный спор называют немилосерднейшим <1> из всех конфликтов, где стороны не могут уже проявить сочувствие друг к другу, войти в положение и пр. Спор рассматривается, по существу, из формально понимаемой правды и права. Очевидно, что передача спора на разрешение суда почти всегда приводит к прекращению правоотношения. Бывшие партнеры оказываются процессуально на противоположных сторонах, становятся противниками. Все эти обстоятельства следует принимать во внимание, решая вопрос о целесообразности обращения в суд. Отметим, что, даже если спор уже передан в суд, остается возможность договориться и прекратить разбирательство путем заключения мирового соглашения, которое будет утверждено судом. Сохраняется также возможность проведения медиации, стороны могут отказаться от иска, признать иск. Таким образом, принятие решения судом - крайний случай, когда ситуация становится безвыходной и никак иначе спор не удается урегулировать.

--------------------------------

<1> Simmel G. Soziologie: Untersuchungen uber die Formen der Vergesellschaftung. Leipzig, 1908. P. 267.

Ведение судебной работы

Ведение судебной работы всегда должно осуществляться профессиональными юристами. Несмотря на то что закон позволяет выступать в суде в качестве представителя компании и непосредственно его единоличному исполнительному органу (генеральному директору), нужно понимать, что судебная работа требует хорошего знания материального и процессуального права, умения быстро ориентироваться в изменяющейся ситуации, оценивать доказательства, задавать вопросы свидетелям и экспертам, подавать ходатайства. В связи с этим целесообразно привлекать для участия в судебном заседании представителя - им может быть штатный юрисконсульт, адвокат, юрист юридической фирмы и пр. Во всех случаях полномочия представителя должны быть оформлены. Для всех представителей, кроме адвоката, оформляется доверенность с указанием тех процессуальных прав, которые предоставлены лицу. Адвокат может действовать на основании доверенности или ордера, единоличный исполнительный орган действует на основании протокола об избрании его единоличным исполнительным органом и выписки из ЕГРЮЛ.

Начинается исковая работа с предварительной стадии подготовки. Юрист, который будет представлять интересы компании в суде, знакомится с материалами дела, формирует свою позицию по делу. Все работники компании должны максимально содействовать юристу в сборе документов, давать пояснения по всем вопросам, которые у него возникают. Нужно понимать, что чем более точной и полной будет его предст