Критерииохраняемыхправоминтересов, предметаиметодаправовогорегулирования
Дляразграниченияпубличногоичастногоправаправовойдоктринойнарядус
субъектамииспользуютсятакжекритерииохраняемыхправоминтересов, предметаиметодарегулирования. Полагают, чтопубличноеправозащищаетинтересы государства, ачастное – интересычастных лиц.Предметомпубличного праваслужатуправленческие, организационные, атакжеопределенныеимущественные (бюджетные, налоговыеит. п.) отношения. Предметом частного права, напротив, главнымобразомявляютсяимущественные (товарно-денежные, стоимостныеит. п.) отношения.
Методпубличного права –методвластииподчиненияоднихсубъектовдругим. Напротив, в сфере частного праваотношениястроятсянапринципе «частнойавтономии»[29]. «Вчастномправепревалируютпринципысвободыиравенства, авпубличном – приказаиподчинения»[30].
Всоответствиисизложенным, кпубличному правутрадиционноотносятконсти-
туционное, административное, финансовое, уголовноеимеждународноепубличноеправо, ак частному – гражданское (включаясемейное), торговое, трудовое, аграрное (экологическое) имеждународноечастноеправо[31][32][33]. Сюданередкопричисляюттакжеморское, авторское, патентное, биржевое, конкурентное, акционерное, картельноеиэкономическое (хозяйственное) право, хотявзаконодательстве, лежащемвосновевсехэтихправовыхинститутов, переплетаютсянормыкакчастно-, такипублично-правовогохарактера.
Разграничениепубличногоичастногоправавотдельныхстранахосложняетсятрадициейименовать «правом» любойкомплекснормативныхактов, регулирующихобособленнуюсферуобщественныхотношений. Всилуэтойтрадиции, кпримеру, вСША, Испаниидовольственное, Финляндииправо, ФРГ», « ииздательскоедругихстранахправосуществует» и «право «правопотребителейуличного» движения4. Подобные», « «проот--
расли» праваобычноформируютсянабазесовокупностейопределенныхнормативныхактовжить , законнапримерИспании, озащитеот 19 потребителейиюля 1984 г. . оОднимзащитеизпотребителейпримеровподобныхипользователейактовможет5. Однакослу- еслиговоритьоглубинныхпричинах «размывания» границидиффузиипубличногоичастногоправа, тоонизаключаютсяввозрастаниифункцииэкономическогорегулированиягосударства, вусиленииеговмешательствавчастнуюсферуи, какследствие, вповышенииролипубличногоправапосравнениюсчастным. Государствостремитсяболееактивновмешиватьсявотношения, которыеранеележалиисключительновсферереализациичастнымилицамисвоихсвобод (наложениеограниченийнасодержаниедоговороввобластиарендыземли, наймажилогопомещенияит. п.)[34]. Всеэтослужитпитательнойпочвойразличныхтеорийостираниигранеймеждупубличнымичастнымправом[35].
Длительноевремявлитературевкачествесвоеобразнойчертызарубежногоправанарядусегоделениемнапубличноеичастноеотмечаетсядуализм частного права, т. е. наличиевнемгражданскогоиторговогоправа[36]. Возникнуввсредниевекакак «правокоммерсантовиторговыхтовариществ» длярегулированиякупеческихотношений, вчастностивмеждународнойморскойторговле, современноеторговоеправо, будучитеснопереплетеносправомгражданским, по-прежнемусохраняетсвоюавтономность. Лишьприотсутствиинеобходимыхнормвторговомправеотношениярегулируютсягражданскимправом. Нарядусгражданскимисуществуютторговыекодексамиисудами[37]. ВуниверситетахФРГ, Испании, Японииимногихдругихстранотдельнопреподаются (нередкосамостоятельнымикафедрами) курсыгражданскогоиторговогоправа.
В состав гражданского праватрадиционновключаюттакиеинституты, какобщиеположенияолицах (физическихиюридических), вещное, обязательственное, семейноеинаследственноеправо[38]. К торговому правуотносятправовойстатусторговыхтовариществиобществ, торговыесоглашения (впервуюочередькуплю-продажуиперевозку), расчетные, кредитные[39]истраховыеотношения5, морскоеправо[40]иправопромышленнойсобственности[41]. Вместестемотсутствиечеткихгранеймеждуотношениями, регулируемымигражданскимиторговымправом, поройприводиткиханализувлитературеврамкахединогочастногоправа (например, вИспаниииИталии)[42]иликизданиюобщихсборниковнормативныхактов.
Кстати, поэтойпричиневучебникахпогражданскомуправунередко, хотяивобщейформе, характеризуютсятакиецентральныеинститутыторговогоправа, какдоговоркупли-продажи[43]. ИзданныйвИспаниидвухтомникАрансади, называемый «Гражданскоезаконодательство», имеетподзаголовок «Торговыезаконы» исодержиттекстыосновныхторгово-правовыхактов, включаяТорговыйкодексИспании[44]. Нередкоисследуютсявединствеотдельныегражданско- иторгово-правовыеинституты, кпримеруобщиеусловиядоговоров[45].
Вэтойсвязизаслуживаютвниманиявзглядыразличныхавторовнасоотношение гражданского и торгового права, атакжесамаидеядуализмачастногоправа. Являетсялигражданскоеиторговоеправосовокупностьюдвухотраслейилиэтоединаяотрасльправа? Каковоихсоотношениедругсдругомисчастнымправомвцелом? Существуетмнение, чтогражданскоеиторговоеправозарубежныхстранявляетсяединойотрасльюправа[46]. Напротив, P.O. Халфина, говоряогражданскомправекакоднойизосновныхотраслейправа, подчеркивает, чтооносинонимчастногоправа, охватывающегосамыйширокийкругкакимущественных, такиличныхотношений. Лишьсравнительнонедавноврядестран «изгражданскогоправасталивыделятьсятакиеотрасли, кактрудовое, семейное, аграрное»[47]. Вместестемвтойжеработеговоритсяодуализмегражданскогоиторговогозаконодательства (с. 10) игражданскогоиторговогоправа (с. 14).
Анализируяособенностиангло-американскойправовойсистемы, Е.А. Флейшицотмечает, чтовсистемеправаСША (какивсистемеправаАнглииинекоторыхдругихстран) торговоеправоневыделяетсяизгражданскогоправавкачествеспециальнойеговетви. Формальновсеимущественныеотношенияобществапризнаютсярегулируемымиединымгражданскимправом. Однаковнимательныйанализисторииразвитиягражданскогоправаназванныхстранначинаясовторойполовины XIX в. показывает, чтоивэтихстранахпоследовательноразвиваетсяизанимаетвсеболееважноеместообширнаягруппаправовыхнорм, посвоемуназначениюоднородныхснормамидействующеговдругихстранах (вчастности, воФранциииФРГ) специальноготорговогоправа. Ибо «торговоеправо – эточастьгражданскогоправа»[48]. Оторговомправекак «специальнойветвигражданскогоправа» Е.А. ФлейшицпишеттакжевовступительнойстатьекТ. 3 «ГражданскогоправаФранции» Л. ЖюллиоделаМорандьера[49].
БолеепоследовательнозаобособленноесуществованиеторговогоправавысказываетсяР. Л. Нарышкина, полагающая, чтовторговомправе, несмотрянаеготеснуюсвязьсгражданским, быливыработанысвоинормыипринципы, неизвестныеидажевопределенноймерепротиворечащиепринципамгражданскогоправа. Например, еслигражданскоеправо, начинаясримского, всегдаотличалосьформализмом, торговоеправостремилосьосвободитьсяотформы, чтоинашлоотражениевегонормах. Повседневноесовершенствованиеторговыхсделок, требованиебыстротыибеспрепятственностиихсовершениябылинесовместимыскакимбытонибылоформализмом. Естьидругиеважныеособенноститорговогоправа: презумпциявозмездностисовершаемыхсделок; отсутствиеограниченийпроцента, взимаемогозакредит; применениеповышеннойответственности (независимо oтвины); болеетщательныйучетсуществующихобычаев; большаямобильность, приспособляемостькизменяющимсяпотребностямоборота5.
Е. А. Флейшицправавтом, чтоторговоеправоестьивстранахангло-амери- канскогоправа, этоподтверждаетналичиебольшогочислаизданий, именуемых «торговоеправо»[50]. ВместестемЕ. А. Флейшицневсегдаточнопредставляетторговоеправокакчастьгражданского. НевовсемправаиР.Л. Нарышкина, какидругиеавторы, стоящиенапозициидуализмачастногоправа.
Несмотрянанекоторыеразличияиизвестнуюнепоследовательностьвзглядовотдельныхавторов, представлениеодуализмечастногоправаявляетсяпреобладающимвлитературе. Этопредставлениенаиболееблизкоекистине, хотявнастоящеевремяуженедостаточноверноеиполное. Сегодняужеможноинужноговоритьнеодуализме, аоплюрализме частного права. Термин «дуализм» неподходит, посколькунарядусгражданским иторговымвчастномправеуже отпочковалисьилитолькообосабливаютсятрудовое, процессуальное, атакжесемейноеиаграрное (экологическое) право[51].
Любопытнавэтойсвязипозициянекоторыхяпонскихавторов, считающих, чтогражданскоеправосодержитобщиепринципычастныхправоотношений, адругиеотрасличастногоправаможноназватьспециальными. Кпримеру, втрудовомправе, регулирующем «трудовые» отношения, многотого, что «являетсяспециальнымпоотношениюкгражданскомуправу»[52]. ПомнениюМ. Альбаладехо, гражданскоеправо – это «общеечастноеправо», торговоеправо – «специальноечастноеправо. Тожесамое – трудовоеправо (вчасти, неимеющейхарактерапубличногоправа)»[53].
Следуетуточнитьещеодинвопрос – о природе различных отраслей частного права (помимо гражданского).Частноеправоподвергаетсявсебольшемудроблению. Отчегопроизошли, например, трудовое, семейное, аграрное, авторскоеилипатентноеправо: отгражданского, отторговогоилиоттогоидругоговсовокупности? P. O. Халфинасчитает, чтовсеэтиотраслипроизошлиотгражданскогоправакаксинонимачастного. Всовременныхусловияхвсеэто, нанашвзгляд, институтычастногоправа. Приэтомотпочковываютсяонилибоотгражданского, либоотторгового: изгражданского «выросли» семейноеитрудовоеправо, изторгового – транспортное, банковское, правопромышленнойсобственностиинекоторыедругиеинституты, непосредственнообслуживающиепроцессытоварногообмена.
Институтамчастногоправаразвитыхзападныхстранприсущидве общие черты:
во-первых, онирегулируютимущественныеисвязанные (атакжемногиенесвязанные) личныенеимущественныеотношения, во-вторыхонирегулируютэтиотношениянаначалахформальногоюридическогоравенстваучастников. Различия касаютсяпреждевсегохарактераикругасубъектоврегулируемыхимикомплексовотношений: собственности, обязательственных, семейных, трудовых, авторскихидр. Приэтом, каксчитает, кпримеру, испанскийюристЛуисДьес-Пикасо, «правоотношенияявляютсяимущественными, когдаречьидетоблагахилиинтересах, имеющихэкономическуюприродуимогущихбытьобъектомэкономическойоценки»[54]. Признакиимуществараскрываютсятакжевнормативныхактах. Например, пост. 333 ГражданскогокодексаИспанииимуществом (движимымилинедвижимым) признаютсявсевещи, являющиесяилимогущиебытьобъектомприсвоения5.
Прихарактеристикезарубежногогражданскогоиторговогоправа, егоструктуры, приюридико-техническойоценкеегоотдельныхинститутовнаблюдаетсясходствоуразличныхавторов. Вчастности, ивотечественной, ивзарубежнойлитературеотмечаетсяделениеправанапубличноеичастное, апоследнего – награжданское, торговоеитрудовое. Однакововзглядахотдельныхавторовимеютсяиразличия. Так, вотечественнойлитературегражданскоеиторговоеправоопределяетсякаксовокупностьправовыхнорм, регулирующихнаначалахформальногоюридическогоравенстваимущественныеисвязанныесниминеимущественныеотношениясцельюобеспеченияохранычастнойсобственности, впервуюочередьчастнойсобственностинасредствапроизводства[55].
В противовесэтомузарубежныеавторызачастуюсводятистокиправак «божественномупровидению». ВупоминавшемсяучебникеиспанскогогражданскогоправаМ. АльбаладеховкачествеотправнойточкиправапрямоназываетБога, установившегоосновусправедливогопорядкадляразработкифундаментальныхправил, накоторыхдолжнастроитьсясовместнаяжизньлюдей. Поегомнению, какипомнениюмногихдругихзарубежныхавторов, публичноеичастноеправосоставляюттакназываемоепозитивноеправо, выражающеесявдействующихзаконах, которые, всвоюочередь, служатвыражениемправаличности, апоследнее – проявлениеместественногоправаиустановленнойБогомосновывсякогосправедливогопорядка[56]. Разумеется, подобныевзглядынапроисхождениеисущностьправанесоответствуютматериалистическойправовойдоктрине.