Основания для арбитражного рассмотрения споров (арбитражная оговорка, соглашение о третейском суде).

Арбитражная оговорка (англ. arbitration clause) — cоглашение, принимаемое сторонами при заключении международного коммерческого контракта, в котором оговариваются вопросы урегурования возможных споров, которые могут возникнуть между сторонами при исполнении контракта)[1].

Арбитражная оговорка должна быть сформулирована таким образом, чтобы однозначно определялись вопросы урегулирования возможного спора. Арбитражная оговорка обычно содержит[2]:

Определение вида арбитража (институционного или ad hoc);

Место арбитража

Порядок формирования арбитража, если сторонами в контракте выбран арбитраж ad hoc

Возможность и порядок доарбитражного урегулирования спора

Другие вопросы.

Арбитражная оговорка имеет автономный характер, то есть этот раздел контракта имеет самостоятельный юридический характер независимо от того, будет признан контракт действительным или нет. Это важный принцип международного коммерческого права[1][2].

Одним из возможных вариантов решения в отношении выбора арбитража при формулировке арбитражной оговорки является следующая формулировка:

Любой спор, разногласия, которые могут возникнуть из настоящего контракта, касающиеся его

действительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при

Торгово-промышленной палате Российской Федекрации согласно его регламенту.

Любое письменное сообщение, если стороны не договорились об ином, считается полученным, если оно доставлено адресату лично или на его коммерческое предприятие, по его постоянному местожительству или почтовому адресу. Когда таковые не могут быть установлены путем разумного наведения справок, письменное сообщение считается полученным, если оно направлено по последнему известному местонахождению коммерческого предприятия, постоянному местожительству или почтовому адресу заказным письмом или любым иным образом, предусматривающим регистрацию попытки доставки этого сообщения. Сообщение считается полученным в день его доставки.

Соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорной характер или нет, представляет собой арбитражное соглашение.

Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.

Арбитражное соглашение заключается в письменной форме, т.е. содержится в документе, подписанном сторонами, либо заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора.

Суд, в который подан иск по вопросу, являющемуся предметом арбитражного соглашения, должен, если любая из сторон попросит об этом не позднее представления своего первого заявления по существу спора, прекратить производство и направить стороны в арбитраж, если это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.

Стороны могут по своему усмотрению определять число арбитров. Если стороны не определят этого числа, то назначаются три арбитра. Ни одно лицо не может быть лишено прав выступать в качестве арбитра по причине его гражданства, если стороны не договорились об этом.

Стороны могут по своему усмотрению согласовать процедуру назначения арбитра или арбитров.

В отсутствии такого соглашения:

при арбитраже с тремя арбитрами – каждая сторона назначает одного арбитра, и два назначенных таким образом арбитра назначают третьего арбитра; если сторона не назначит арбитра в течение 30 дней по получении просьбы об этом от другой стороны или если два арбитра в течение 30 дней с момента их назначения не договорятся о третьем арбитре, по просьбе любой стороны назначение производится Президентом ТПП РФ или судом субъекта РФ;

при арбитраже с единственным арбитром – если стороны не договорятся об арбитре, по просьбе любой стороны назначение производится Президентом ТПП РФ.

ретейский суд имеет следующие права:

он может сам вынести постановление о своей компетенции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения. Для этой цели арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора. Решение третейского суда о том, что договор ничтожен, не влечет за собой в силу закона недействительность арбитражной оговорки;

заявление об отсутствии у третейского суда компетенции может быть сделано не позднее представления возражений по иску. Назначение стороной арбитра или ее участие в назначении арбитра не лишает сторону права сделать такое заявление. Заявление о том, что третейский суд превышает пределы своей компетенции, должно быть сделано, как только вопрос, который, по мнению стороны, выходит за эти пределы, будет поставлен в ходе арбитражного разбирательства. Третейский суд может в любом из этих случаев принять заявление, сделанное позднее, если он сочтет задержку оправданной;

третейский суд может вынести постановление по заявлению либо как по вопросу предварительного характера, либо в решении по существу спора. Если третейский суд постановит, как по вопросу предварительного характера, что он обладает компетенцией, любая сторона может в течение 30 дней после получения уведомления об этом постановлении просить суд принять решение по данному вопросу. Такое решение не подлежит обжалованию. Пока просьба стороны ожидает своего разрешения, третейский суд может продолжать разбирательство и вынести арбитражное решение.

Если стороны не договорились об ином, третейский суд может по просьбе любой стороны распорядиться о принятии какой-либо стороной таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые он считает необходимыми. Третейский суд может потребовать от любой стороны предоставить надлежащее обеспечение в связи с такими мерами.

При встрече к сторонам должно быть равное отношение, и каждой стороне должны быть предоставлены все возможности для изложения своей позиции.

При условии соблюдения положений Закона РФ “О международном коммерческом арбитраже” стороны могут по своему усмотрению договориться о процедуре ведения разбирательства третейским судом.

В отсутствии такого соглашения третейский суд может с соблюдением положений указанного выше Закона вести арбитражное разбирательство таким образом, какой считает надлежащим. Полномочия, предоставленные третейскому суду, включают полномочия на определение допустимости, относимости, существенности и значимости любого доказательства.

Стороны могут по своему усмотрению договориться о месте арбитража. В отсутствие такой договоренности место арбитража определяется третейским судом с учетом обстоятельств дела, включая фактор удобства для сторон.

Третейский суд может, если стороны не договорились об ином, собраться в ином месте, которое он считает надлежащим для проведения консультаций между арбитрами, заслушивания свидетелей, экспертов или сторон либо для осмотра товара, другого имущества или документов.

Если стороны не договорились об ином, арбитражное разбирательство в отношении конкретного спора начинается в день, когда просьба о передаче этого спора в арбитраж получена ответчиком.

Стороны могут по своему усмотрению договориться о языке или языках, которые будут использоваться в ходе арбитражного разбирательства. В отсутствии такой договоренности третейский суд определяет язык или языки, которые должны использоваться при разбирательстве. Такого рода договоренность или определение, если в них не оговорено иное, относятся к любому письменному заявлению стороны, любому слушанию дела и любому арбитражному решению, постановлению или иному сообщению третейского суда.

Третейский суд может распорядиться о том, чтобы любые документальные доказательства сопровождались переводом на язык или языки, о которых договорились стороны или которые определены третейским судом.

В течение срока, согласованного сторонами или определенного третейским судом, истец должен заявить об обстоятельствах, подтверждающих его исковые требования, о спорных вопросах и о требуемом удовлетворении, а ответчик должен заявить свои возражения по этим пунктам, если только стороны не договорились об ином в отношении необходимых реквизитов таких заявлений. Стороны могут представить вместе со своими заявлениями все документы, которые они считают относящимися к делу, или сделать ссылку на документы или другие доказательства, которые они представят в дальнейшем.

Если стороны не договорились об ином, то в ходе арбитражного разбирательства любая сторона может изменить или дополнить свои исковые требования или возражения по иску, если только третейский суд не признает нецелесообразным разрешить такое изменение с учетом допущенной задержки.

При условии соблюдения любого иного соглашения сторон третейский суд принимает решение о том, проводить ли устное слушание дела для предотвращения доказательств или для устных прений либо осуществлять разбирательство только на основе документов и других материалов. Однако, кроме того случая, когда стороны договорились не проводить устного слушания, третейский суд должен провести такое слушание на сообразной стадии арбитражного разбирательства, если об этом просит любая из сторон.

Сторонам достаточно заблаговременно направить уведомление о любом слушании и о любом заседании третейского суда, проводимом в целях осмотра товаров, другого имущества или документов.

Все заявления, документы или другая информация, представляемые одной из сторон третейскому суду, должны быть переданы другой стороне. Сторонам должны быть переданы любые заключения экспертов или другие документы, имеющие доказательственное значение, на которых третейский суд может основываться при вынесении своего решения.

Если стороны не договорились об ином, то в тех случаях, когда без указания уважительной причины:

истец не представляет свое исковое заявление – третейский суд прекращает разбирательство;

ответчик не представляет своих возражений по иску – третейский суд продолжает разбирательство, не рассматривая такое непредставление само по себе как признание утверждений истца;

любая сторона не является на слушание или не представляет документальные доказательства – третейский суд может продолжить разбирательство и вынести решение на основе имеющихся у него доказательств.

Третейский суд может назначить одного или нескольких экспертов для представления ему доклада по конкретным вопросам, которые определяются третейским судом; потребовать от стороны представления эксперту любой относящейся к делу информации либо предъявления для осмотра, или предоставления возможности осмотра им относящихся к делу документов, товаров или другого имущества.

При отсутствии договоренности сторон об ином эксперт, если сторона просит об этом или если третейский суд считает это необходимым, должен после представления своего письменного или устного заключения принять участие в слушании, на котором сторонам предоставляется возможность задавать ему вопросы и представлять специалистов для дачи показаний по спорным вопросам.

Третейский суд или сторона с согласия третейского суда могут обратиться к компетентному суду РФ с просьбой о содействии в получении доказательств. Суд может выполнить эту просьбу, руководствуясь правилами, касающимися обеспечения доказательства, в том числе судебных Поручений.

Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

Коллизия (лат. collisio - противоречие) - это расхождение между отдельными законами одного государства или противоречие законов, судебных решений различных государств.

Коллизионная норма представляет собой юридическую норму, указывающую, что право государства подлежит применению к отношению гражданско-правового характера, возникающему в условиях международной жизни. Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и привязки. Объем – это указание на круг отношений, к которым эта норма применяется. Привязка же обозначает, какое право следует применять. Основными типами таких привязок являются закон гражданства или постоянного местожительства, закон местонахождения вещи, закон места совершения акта, закон суда и др.

Совокупность применяемых государством коллизионных норм представляет собой коллизионное право. Это право включает в себя как “внутренние” коллизионные нормы, источниками которых является законодательство данного государства и его судебная практика, так и коллизионные нормы, унифицированные посредством международных обычаев, признаваемых компетентными органами государства.

При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

При арбитражном разбирательстве, осуществляемом коллегией арбитров, любое решение третейского суда, если стороны не договорились об ином, должно быть вынесено большинством арбитров. Однако вопросы процедуры могут разрешаться арбитром, являющимся председателем третейского суда, если он будет уполномочен на это сторонами или всеми другими арбитрами.

Если в ходе арбитражного разбирательства стороны урегулируют спор, третейский суд прекращает разбирательства и по просьбе сторон и при отсутствии возражений с его стороны фиксирует это урегулирование в виде арбитражного решения на согласованных условиях. Это решение должно содержать указание на то, что оно является арбитражным решением и имеет ту же силу и подлежит исполнению так же, как и любое другое арбитражное решение по существу спора.

Арбитражное решение должно быть вынесено в письменной форме и подписано единоличным арбитром или арбитрами. При арбитражном разбирательстве, осуществляемом коллегией арбитров, достаточно наличия подписей большинства членов третейского суда при условии указания причины отсутствия других подписей.

В арбитражном решении должны быть указаны мотивы, на которых оно основано, вывод об удовлетворении или отклонении исковых требований, сумма арбитражного сбора и расходы по делу, их распределение между сторонами.

В арбитражном решении должны быть указаны его дата и место арбитража. Арбитражное решение считается вынесенным в этом месте.

В течение 30 дней по получении арбитражного решения, если сторонами не согласован иной срок:

любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может просить третейский суд исправить любые допущенные в решении ошибки в подсчетах, описки или опечатки либо иные ошибки аналогичного характера;

при наличии соответствующей договоренности между сторонами любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может просить третейский суд дать толкование какого-либо конкретного пункта или части решения.

Третейский суд, если он сочтет просьбу оправданной, должен в течение 30 дней по ее получении внести соответствующие исправления или дать толкование. Такое толкование становится составной частью арбитражного решения.

Третейский суд в течение 30 дней, считая с даты арбитражного решения, может по своей инициативе исправить любые ошибки.

Если стороны не договорились об ином, любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может в течение 30 дней по получении арбитражного решения просить третейский суд вынести дополнительное решение в отношении требований, которые были заявлены в ходе арбитражного разбирательства, однако не были отражены в решении. Третейский суд, если он сочтет просьбу оправданной, должен в течение 60 дней по ее получении вынести дополнительное арбитражное решение.

В случае необходимости суд может продлить срок, в течение которого он должен исправить ошибки, дать толкование или вынести дополнительное арбитражное решение.

Оспаривание в суде арбитражного решения может быть произведено только путем подачи ходатайства об отмене.

Арбитражное решение может быть отменено судом лишь в случае, если:

сторона, заявляющая ходатайство об отмене, представит доказательства того, что:

одна из сторон в арбитражном соглашении была в какой-либо мере недееспособна или это соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания - по закону Российской Федерации;

она не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве либо по другим причинам не могла представить свои объяснения;

решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения, с тем, однако, что если постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением, то может быть отменена только та часть арбитражного решения, которая содержит постановления по вопросам, не охватываемым арбитражным соглашением;

состав третейского суда или арбитражная процедура не соответствовали соглашению сторон, если только такое соглашение не противоречит любому положению Закона РФ “О международном коммерческом арбитраже”, от которого стороны не могут отступить, либо в отсутствии такого соглашения не соответствовали указанному выше Закону.

суд определит, что:

объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону Российской Федерации;

арбитражное решение противоречит публичному порядку Российской Федерации.

Ходатайство об отмене не может быть заявлено по истечении трех месяцев со дня получения стороной, заявляющей это ходатайство, арбитражного решения, а в случае, если была подана просьба в соответствии со ст. 33 Закона РФ “О международном коммерческом арбитраже”, – со дня вынесения третейским судом решения по этой просьбе.

Арбитражное решение независимо от того, в какой стране оно было вынесено, признается обязательным и при подаче в компетентный суд письменного ходатайства приводится в исполнение.

Сторона, основывающаяся на арбитражном решении или ходатайствующая о приведении его в исполнение, должна представить должным образом заверенное подлинное арбитражное решение или должным образом заверенную копию такового, а также подлинное арбитражное соглашение или должным образом заверенную копию такового. Если арбитражное решение или соглашение изложены на иностранном языке, сторона должна представить должным образом заверенный перевод этих документов на русский язык.

В признании или в приведении в исполнение арбитражного решения, независимо от того, в какой стране оно было вынесено, может быть отказано лишь:

по просьбе стороны, против которой оно направлено, если эта сторона представит компетентному суду, в котором испрашивается признание или приведение в исполнение доказательство того, что:

одна из сторон в арбитражном соглашении была в какой-либо мере недееспособна; или это соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания – по закону страны, где решение было вынесено;

сторона, против которой вынесено решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитров, или об арбитражном разбирательстве, или по другим причинам не могла представить свои объяснения;

решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, или содержит постановление по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения, с тем, однако, что если постановление по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением, то та часть арбитражного решения, в которой содержится постановление по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением, может быть признана и приведена в исполнение;

состав третейского суда или арбитражная процедура не соответствовали соглашению сторон или в отсутствии такового не соответствовали закону той страны, где имел место арбитраж;

решение еще не стало обязательным для сторон, или было отменено, или его исполнение было приостановлено судом страны, в которой или в соответствии с законом которой оно было вынесено;

если суд найдет, что:

объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону Российской Федерации;

признание и приведение в исполнение этого арбитражного решения противоречат публичному порядку Российской Федерации.

Если в суде заявлено ходатайство об отмене или приостановлении исполнения арбитражного решения, суд, в котором испрашивается признание или приведение в исполнение, может отложить вынесение своего решения, и может также по ходатайству той стороны, которая просит о признании или приведении в исполнение арбитражного решения, обязать другую сторону представить надлежащее обеспечение.

Международный коммерческий арбитраж приобретает компетенцию на рассмотрение конкретных споров на основании соглашения спорящих сторон. Такое соглашение может касаться уже возникшего спора. В этом случае оно называется компромиссом, или третейской записью.

Соглашение же, которое заключается сторонами в отношении будущих споров, называется арбитражной оговоркой.

Международный коммерческий арбитраж регулируется не только национальным законодательством, но и международными двухсторонними и многосторонними договорами.

Существует ряд многосторонних международных конвенций (лат. conventio - договор, соглашение), посвященных различным сторонам арбитража. Например, Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, заключенная в Нью-Йорке 10 июня 1958 г.; Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже, принятая в Женеве 21 апреля 1961 г.; Конвенция ООН о договорах купли-продажи (Вена, 1980 г.); международные конвенции по охране авторских прав; международные конвенции по морскому праву и др.