Отдел II. Становление общего права (1066 —1485 гг.)

267. Нормандское завоевание (1066 г.). Само по себе нормандс­кое завоевание не изменило существовавшего положения. Вильгельм Завоеватель (как неудачно его называют) претендовал на господство в Англии на основании наследственных титулов, а не в силу права за­воевателя Он специально заявил о сохранении действия англосак­сонского права, и мы увидим, что до наших дней английские юристы и судьи в ряде случаев упоминают и даже применяют тот или иной закон англосаксонской эпохи.

Однако нормандское завоевание — серьезнейшее событие в ис­тории английского права, так как оно принесло в Англию вместе с иностранной оккупацией сильную централизованную власть, богатую опытом административного управления, испытанного в герцогстве Нормандия. С нормандским завоеванием общинно-племенная эпоха кончилась- в Англии установился феодализм.

268. Феодализм в Англии. Английский феодализм очень отлича­ется от феодализма, существовавшего в эту же эпоху во Франции, в Германии или в Италии. Нормандские сеньоры, последовавшие за Вильгельмом в Англию, очутились в побежденной стране, которой они не знали, а нравы и население которой презирали. Они почув­ствовали необходимость сгруппироваться вокруг своего господина, чтобы защитить свои завоевания и свою собственность. Завоеватель сумел избежать опасности, которую представляли для него слишком мощные вассалы- при распределении земель, которые он раздавал своим соратникам, он не создал ни одного крупного феода, и поэто­му ни один «барон» не мог соперничать с ним. В 1290 году был при­нят закон («Quia emptores»), по которому только король мог жаловать земли, что еще раз подтвердило прямую зависимость феодалов от ко­роля. Дух организации и дисциплины выразился в создании в 1086 году «Книги страшного суда», в которую было занесено 15 тысяч помес­тий (manors) и 200 тысяч дворов, существовавших тоща в Англии. Дух военной организованности и дисциплины, характерный, в отли­чие от Европейского континента, для английского феодализма, отра­зился и на развитии общего права.

269.Определение общегоправа. Что же это такое — общее пра-I во, называвшееся comune ley на нормандском жаргоне, который с цар­ства Эдуарда I (1272 — 1307 гг.) до XVII века был разговорным язы­ком для юристов Англии, тогда как письменностью, как и в остальной Европе, была латынь'. Comune ley, или общее право, в противовес местным обычаям — это право, общее для всей Англии. В 1066 году оно еще не существовало. Собрание свободных людей, s называемое Судом графства (County Court), и его подразделение Суд ^! сотни (Hundred Court) осуществляли в тот период правосудие на ос-^: нове местных обычаев в условиях строжайшего формализма и ис-| пользуя способы доказательств, которые вряд ли можно назвать ра­циональными. После завоевания суды графств и суды сотен были постепенно заменены феодальной юрисдикцией нового типа (суды баронов, мэнорские суды и т.п.), которые судили также на основе обычного права сугубо локального характера. В сфере действия цер­ковной юрисдикции, созданной после завоевания, применялось кано­ническое право, общее для всего христианства. Общее право — пра­во английское и общее для всей Англии — было создано |' исключительно королевскими судами, называвшимися обычно Вест­минстерскими — по месту, где они заседали начиная с XIII века.

270. Компетенция королевских судов. После нормандского заво­евания королевские суды в Англии не имели универсальной компе­тенции. Споры передавались, как правило, в различные перечислен­ные ранее суды. Король осуществлял только «высший суд». Он вмешивался в споры в исключительных случаях: если существовала угроза миру в королевстве или если обстоятельства дела были тако­вы, что его нельзя было разрешить в обычном порядке. Суд, где ко­роль решал дела с помощью своих приближенных (Curia regis), — это, по существу, суд особо знатных людей и особо крупных дел, а не обычный суд, доступный каждому.

В рамках Курии в XIII веке сложились автономные образования, в том числе наделенные судебной компетенцией комиссии с посто­янным местопребыванием в Вестминстере. Компетенция этих судов была ограничена, они должны были считаться с сеньорами, которые хотели быть хозяевами у себя дома и вовсе не выражали готовности подчиняться судебным вердиктам. Вмешательство королевской влас­ти в дела сеньоров и их подданных казалось сеньорам невозможным и противоречащим естественному порядку вещей, подобно тому как в наше время собственники считают меры государственного вмеша-

' Французский был придворным языком до воцарения Тюдоров в конце XV века. Естественно, что этот же язык использовали королевские суды и по мере расширения их компетенции аншийский язык вытеснялся из судеб­ной сферы. Хотя позднее начался обратный процесс и с XVI века в судах преобладал английский язык, тем не менее лишь в 1731 году (после неудач­ных попыток, предпринимавшихся в 1362 и 1650 гг. при Кромвеле) он был объявлен официальным, а французский и латынь это качество потеряли.

тельства или национализацию противоречащими священному, по их мнению, праву собственности. Королевские суды, наконец, не могли даже осуществлять правосудие в качестве апелляционной инстанции по всем спорам, возникающим в королевстве. Вмешательство этих судов ограничивалось главным образом тремя категориями дел: де­лами, затрагивающими королевские финансы', делами, касающими­ся земельной собственности и недвижимости², тяжкими уголовными преступлениями, затрагивающими мир в королевстве. В судебных ор­ганах (Суде казначейства. Суде общегражданских исков и Суде коро­левской скамьи) сначала рассматривались только определенные дела из указанных трех категорий, но вскоре это разделение компетенции отпало и каждый из трех королевских судов Вестминстера мог рас­сматривать все дела, подпадающие под королевскую юрисдикцию.

Все остальные дела, кроме упомянутых трех категорий, по-пре­жнему разрешались вне королевской юрисдикции Судом графства или Судом сотни, феодальными и церковными судами, а позднее в соответствующих случаях и различными коммерческими судами, ко­торым право отправлять правосудие было предоставлено в связи с проведением различных ярмарок и торгов и которые применяли меж­дународное торговое право — Lex mercatoria, или Ley merchant.

271. Расширение компетенции королевских судов. Канцлер и королевские судьи были заинтересованы в том, чтобы увеличить упо­мянутый список предписаний, учитывая доходы, которые они полу­чали за рассмотрение дел. С другой стороны, король стремился укре­пить свою власть и расширить свои судебные полномочия в государстве.

К расширению компетенции королевские суды толкало и все воз­растающее число обращений к ней частных лиц, ставивших королев­скую юрисдикцию выше всякой другой. Ведь только королевские суды могли реально обеспечить явку свидетелей в суд и исполнение вынесенных решений. И только король и церковь могли обязать сво­их подданных принести присягу. Это давало королевским судам воз­можность модернизировать судебную процедуру, доверив решение спора жюри³, в то время как другие судебные инстанции были обре­чены использовать архаическую систему доказательств.

' Фискальный иммунитет не получил в Англии такого распространения, как во Франции, королевский централизованный налог не был отменен в Англии в XI и XII веках.

² Собственник, разумеется, всегда хозяин у себя, но может возникнуть вопрос, кто является собственником. Для решения этого вопроса вполне ес­тественно обращение к королевской юрисдикции.

³ Это объясняет, почему суд присяжных появился именно в Англии и то значение, которое этот институт сохранил в судебной, системе страны до на­ших дней (см. Hamson С., Plucknett Т. The English Trial and Comparative Law. 1952).

В силу всех этих причин королевские суды расширяли свою юрисдикцию и в конце средних веков стали единственным органом правосудия. Сеньоральные суды постигла та же участь, что и суды со­тни, на долю муниципальных и торговых судов осталось немного ма­лозначительных дел, а церковные суды рассматривали лишь споры, связанные со святостью брака или дисциплинарными проступками | священнослужителей.

| 272.Способ обращения в королевские суды. Вплоть до XIX | века королевские суды, однако, не стали тем, что во Франции назы­вают «судами общей юрисдикции». Теоретически до 1875 года они | обладали исключительной юрисдикцией. Частные лица не имели | права обращаться в эту судебную инстанцию. Они должны были про-| сить о предоставлении им такой привилегии, что королевская власть | делала лишь при наличии достаточных оснований.

| Обычно тот, кто просил о такой привилегии, обращался к кан-| плеру — высшему должностному лицу Короны — и просил о выдаче | Предписания (writ) суду рассмотреть дело при условии оплаты кан-| цлеру судебных издержек. Кроме того, можно было обратиться с жа-| лобой (querela, billa) прямо в суд. Некоторые предписания были прос-| тым отражением судебной практики, основанной на жалобах'.

I Получить предписание канцлера или прямое согласие суда при-• нять дело к рассмотрению было не так просто. Королевская власть в XIII веке была не столь либеральна, чтобы канцлер легко мог сам вы­дать предписание или судьи могли согласиться рассматривать дело в любом случае.

Долгое время этому предшествовал тщательный учет обстоя­тельств дела, и перечень случаев, когда выдавались предписания, расширялся очень медленно. Их насчитывалось всего 56, когда в 1227 году составили их первый список для судей, и 76 — в 1832 году, когда была проведена большая судебная реформа.

Однако расширение компетенции королевских судов не связано только с увеличением перечня оснований исков. Оно не находится так­же и в прямой зависимости от закона, именуемого Вторым Вестмин-| стерским статутом (1285 г.), который уполномочил канцлера выдавать предписания «в случае подобия» (in cjnsimili casu), то есть тоща, когда ситуация была весьма сходна со служившей основанием для выдачи предписания. Для расширения компетенции королевских судов была ис­пользована другая техника. Истец в специальном предварительном до­кументе — декларации детально излагал фактические обстоятельства дела и просил королевских судей, учтя эти факты, принять спор к рассмотрению. Эти новые иски, при которых суды сами признавали i свою компетенцию, получили название исков super casum. Co временем | круг данных исков расширился и они получили разные специальные

' Baker J.M. Op cit.; Milson S.F.C. Historical Foundations of the Common Law. 1981.

названия в зависимости от фактических обстоятельств, обусловивших их судебное рассмотрение: иск о возмещении вреда вследствие неис­полнения обязательств, иск о прекращении незаконного владения и т.д.

273.Судебная защита предшествует праву. Процессуальные формы в королевских судах в Вестминстере варьировались в зависи­мости от вида иска. Каждому из них соответствовала определенная процедура, определявшая последовательность процессуальных актов, представительство сторон, порядок представления доказательств, способ исполнения решений. Было бы фатальной ошибкой имено­вать истца и ответчика в каком-то процессе так же, как это установ­лено для процедуры, но по искам иных видов. Для рассмотрения од­них видов исков требовалось жюри, для других оно было не нужно, но допускалось такое доказательство, как присяга (иск отклонялся, если определенное число «свидетелей» под присягой заявляли, что ответчик заслуживает доверия). При одних исках дело могло быть ре­шено в отсутствие ответчика, а при других — нет. Все эти различия сохранялись и тогда, когда дело рассматривалось на основании иска in consimili casu, поскольку в каждом конкретном случае применя­лась процедура, принятая для сходного иска,^ подпадающего под пе­речень предписаний. Наиболее часто использовалась процедура, ус­тановленная для иска о правонарушении (trespass)'.

Естественно, что при этих условиях первенствующая роль оказа­лась отведенной процессу. На континенте юристы уделяли основное внимание установлению прав и обязанностей субъектов (норм мате­риального права). Английские юристы были сосредоточены на во­просах процедуры.

Средства судебной защиты предшествуют праву: процедура пре­жде всего. С самого начала общее право сводилось к определенному числу процессуальных форм (видов исков), в рамках которых можно было получить решение, но никогда нельзя было точно знать заранее, каким оно будет. Основная проблема состояла в том, чтобы королев­ский суд принял дело к рассмотрению, а затем уже довел его до кон­ца сквозь дебри формализованной процедуры. Каково будет реше­ние? На этот вопрос нельзя было дать сколько-нибудь точный ответ. Общее право лишь медленно и постепенно шло к выработке норм, определяющих права и обязанности каждого.

274. Современное значение исторических факторов. Условия, в которых формировалось общее право, представляют не только чисто теоретический интерес. По меньшей мере в четырех аспектах они в течение длительного времени сказывались на английском праве, в котором еще и сегодня можно обнаружить их влияние. Исторические факторы привели, во-первых, к тому, что английские юристы сосре­доточивали свое внимание на процессе. Во-вторых, они определили многие категории английского права, повлияли на его понятийный

' См. Maltland F. The Forms of Action at Common Law. 1948. P. 52; Ba-her J.M.,op cit., ch.4.

фонд. В-третьих, благодаря этим факторам английское право не зна­ет деления на публичное и частное. И в-четвертых, они воспрепят­ствовали рецепции категорий и понятий римского права. Рассмотрим более подробно все эти четыре аспекта.

275.Внимание на процессе. До XIX века для английских юристов важно было не думать о том, какое решение, по их мнению справедли­вое, должно быть вынесено по делу, а сконцентрировать свое внима­ние на различных процессуальных, в высшей степени формализован­ных действиях по конкретным видам исков. Все эти процессуальные действия вели к одной цели, а именно сформулировать те вопросы, ко­торые будут поставлены перед жюри. Не следует забывать, что еще в 1856 году все иски в судах общего права рассматривались с участием жюри. Таким образом, развитие английского права отразило глубокое и преобладающее влияние процессуальных факторов. Английское пра­во можно было упорядочивать и развивать только в рамках процессу­альных форм, предоставленных королевскими судами в распоряжение тяжущихся сторон. Это право, по формуле Г.Мэна, «заключено в уз­кое русло процесса»'. Оно— конгломерат процессуальных форм, при­званных обеспечить решение споров, количество и виды которых все более увеличивались. Излагая английское право и его принципы, ав­тор ХП века Глэнвилл (1187 — 1189 гг.), а затем автор XIII века Брэк-тон (1250 г.) описали последовательно (на латыни) предписания, пос­редством которых можно было обратиться в Вестминстерские суды. Юридические хроники, написанные по-французски и известные под названием Ежегодников², знакомят нас с английским правом периода 1290 — 1536 годов, концентрируя свое внимание на процедуре и часто забывая сообщить о решении, принятом по существу спора.

276. Примеры из договорного права. Для иллюстрации изложен­ного рассмотрим историю договорного права³. В XIII веке, то есть в то время, когда был принят Второй Вестминстерский статут, догово­ры подпадали под юрисдикцию и церковную, и муниципальную, и торговую. Вестминстерские суды не рассматривали таких дел, за ис­ключением двух случаев, которые, по правде говоря, были скорее связаны с правом собственности. Глэнвилл в конце XII века просто-напросто объявил: «Частные соглашения, как правило, не охраняют­ся судами нашего короля». Не было никаких предписаний, никакой процедуры, касающихся договоров, на основании которых можно было бы обратиться в королевский суд. Как же выйти из положения?

' Maine H.S. Early Law and Custom. 1861. P. 383.

² Ежегодники, вероятно, представляли собой размноженные пособия для студентов, изучавших право. С 1482 года некоторые из них печатались. Об­щее их издание было осуществлено в 1679 году Мейнаром («Reports del Ca­ses en Ley»). Позднейшее, исправленное издание было осуществлено в нача­ле XX века Сэлденским обществом (см. Lambert J. Les Year Books de langue fran9aise, 1929).

³ См. David R., Pugsley D., Les Contrats en Droit Anglais, 1973.

Сначала в некоторых случаях прибегали к понятию собственнос­ти. Наниматель, займополучатель, хранитель, перевозчик оказыва­лись в сфере судебной компетенции не в силу взятых ими на себя обязательств, а по тому фактическому обстоятельству, что они без до­лжных оснований удерживают у себя вещь, принадлежащую другому лицу. Для этой ситуации существовал особый иск (writ of detinue). В других случаях обязанность выполнить обещанное обосновывалась формой взятого обязательства. Имелся иск о возврате долга (writ of debt), возможный при наличии формального^ документа абстрактного характера, из которого явствовало лишь, что данное лицо является должником. При этом не интересовались, стоит ли за этой долговой распиской реальное соглашение.

Однако оба названных иска не покрывали все встречающиеся си­туации, а предусмотренная ими процедура была неудовлетворитель­ной. Поэтому юристы искали другие пути более широкого охвата дого­ворного права. И такое средство они нашли в конце концов в иске, именуемом trespass. Это иск о правонарушении деликтного характера, имевший в виду противоправное посягательство на личность, землю или имущество истца. Все это не имеет ничего общего с договором. Однако тяжущиеся старались убедить суд, что при некоторых обстоя­тельствах, когда взятое лицом обязательство не было исполнено, мож­но рассматривать это таким образом, как будто имел место деликт.

Королевские суды постепенно восприняли этот подход. Сначала они применяли его тогда, когда одна из сторон при исполнении дого­вора совершила действие, причинившее ущерб персоне или имущест-» ву своего контрагента (misfeasance). Однако прошло более века, пре­жде чем наряду с делами такого рода суды стали рассматриватьи'случаи, когда взявший на себя обязательство по договору явно не ис^ полняет его (неисполнение обязательств — non-feasance). В дальней­шем под сферу действия иска подпадали и те случаи, когда заключа­лось особое соглашение об исполнении обязательств (assupsit —t принятие на себя). Важной победой явилось решение 1602 года, ко­торое установило, что такого рода соглашение подразумевается само собой, когда имеется обязательственное отношение. Потребовалось еще много времени и усилий, прежде чем иск assumpsit, возникший из деликтного иска, освободился от правил, связанных с его деликт-ным происхождением, как-то: недопустимость уступки требованию, необходимость установить строго определенным способом сумму ущерба, причиненного неисполнением, и др.

277. Категории и понятия английского права. Формы исков были ликвидированы более ста лет назад, а нормы и категории ан­глийского права до сих пор в ряде случаев несут на себе отпечаток тех препятствий, которые благодаря процессуальным формам проти­востояли рациональному развитию институтов. «Мы ликвидировали формы иска, — сказал известный специалист по истории английско­го права Мэтланд, — но они правят нами из своих могил».

И это действительно так. Вернемся снова к договорному праву и i обратим внимание на то обстоятельство, что общее право не знало дру­гих санкций за неисполнение договорных обязательств, кроме возме­щения ущерба, поскольку иск «о принятии на себя», возникший, как мы говорили, на базе деликтного иска, мог привести только к возме­щению ущерба. Кроме того, английское понятие договора включает, с точки зрения английских юристов, только те договоры, которые до се­редины XIX века защищались иском «о принятии на себя»: оно не ох­ватывает ни так называемые безвозмездные договоры, ни договоры, на­правленные на реституцию вещи, собственником которой оставался истец (хранения, ссуды, перевозки, то есть когда истец передал вещь другому), ни отдельные виды соглашений, которые английское право рассматривает как «доверительную собственность» (trust).

В сфере внедоговорной ответственности (Law of torts) влияние про­шлого еще сильнее. Английское право не знает общего принципа, кото­рый связывает деликтную ответственность с виной. Оно оперирует от­дельными видами гражданских правонарушений, как-то: нарушение владения, зловредность, клевета и тд. Некоторые из этих видов соответ­ствуют древним предписаниям, другие — более позднего происхожде­ния. Самое же главное — в том, что английские юристы с большим тру­дом освобождаются от привычки мыслить формулами старых процедур. Общий принцип деликтной ответственности воспринимается с большим трудом, пробивая себе дорогу в виде специального деликта (negligence). причем наряду с этим принципом сохраняется определенное количест­во особых регламентации внедоговорных правонарушений.

278. Исчезновение частного права. Суды, для которых существо­вал единственный интерес — интерес королевства и Короны, — по­лучили в Англии самую полную юрисдикцию. Суды, рассматривав­шие споры частного права, исчезли, а вместе с ними исчезло в Англии и само понятие частного права. Все тяжбы, подсудные коро­левской юстиции, рассматривались в стране как своеобразные споры публично-правового характера.

Публичный аспект в английском праве проявлялся и в специфи­ческой технике предписаний, по которым обращались с иском в коро­левский суд. Предписание представляло собой не просто разрешение действовать, данное истцу. С технической стороны оно являлось как бы приказом короля своим чиновникам предложить ответчику не на­рушать права и удовлетворить требование истца. Если ответчик отка­зывался повиноваться, истец предъявлял к нему иск. Этот иск рассмат­ривался королевским судом не столько потому, что ответчик возражал против притязаний истца, сколько в связи с его неповиновением при­казу властей. Английский судебный процесс — публичное право, а не частное. Он напоминает рассмотрение спора об отмене админист­ративного акта во французском праве. Речь идет о том, с достаточным ли основанием был выдан административный акт (предписание), исхо­дящий из королевской канцелярии, должен ли быть поддержан приказ,

который эта канцелярия дала ответчику. В отличие от спора об отмене административного акта по французскому праву, по английскому праву дело возбуждает не тот, кому административный акт наносит ущерб, а тот, кто получил этот акт и хочет реализовать его, вчинив иск.

279. Невозможность восприятия римского права. В континен­тальной Европе традиционно сложившиеся суды, в отличие от Англии, сохранились, хотя и подпадали под все большую зависимость от коро­левской власти. Призванные рассматривать все споры, они никоща не считали свою компетенцию ограниченной лишь определенными вида­ми дел, каждый из которых требовал своей особой процессуальной формы. Свободные от такого рода ограничений суды могли без особых затруднений модернизировать процедуру рассмотрения дел, следуя ка­ноническому праву и его модели письменного процесса. Обладая об­щей компетенцией, суды могли постоянно обращаться к проблеме справедливости и руководствоваться в этой связи римским правом.

Иной была ситуация в Англии. Вестминстерские суды были суда­ми исключительной компетенции, причем для каждого вида подведом­ственных им дел существовала особая процедураих рассмотрения.

Строгость процедуры общего права, необходимость укладываться в традиционные рамки — вот основные причины, помешавшие рецеп­ции римского права в Англии и в ту эпоху, когда Вестминстерские суды, неограниченно расширив свою компетенцию, должны были час­то решать споры, возникающие из отношений частного права в его чистом виде. Процессуальные формы, со многих точек зрения архаич­ные, типично английские, обязывали в каждом случае подогнать под них, как бы «натурализовать» положения, которые можно было поза­имствовать из римского или канонического права. Сложность и техни­цизм этих форм были таковы, что изучить их можно было только в практике применения. Университетское образование, основанное на римском праве, могло помочь увидеть справедливое решение спора, но оно не помогало выиграть процесс. Юристы и судьи Англии до наших дней воспитываются главным образом практикой; в отличие от стран континентальной Европы, от них не требовалось университетское об­разование, и вплоть до XX века редко можно было встретить адвоката или юриста с таким образованием. Для того, чтобы стать барристером, сегодня нужен диплом, но не обязательно юридический. Ш