Тезисы лекций по Гражданскому праву Республики Казахстан и зарубежных стран

Лекция №2. Системы права

I. Романо-германская семья

Она основана на рецепции (восприятия) римского права; начинает формироваться с XI - XII веков в рамках университетов. В эту семью входят: Франция, Германия, Бельгия, Люксембург; юг Европы - Испания, Италия, Португалия; к германской системе относят Австрию, Швейцарию; Скандинавские страны - смесь германской, английской систем + местные обычаи .......

II. Система общего права (common law).

Она возникла в Англии, и в странах последних систем англосаксонского права - отличие - отсутствие рецепции Римского права. Ведущий источник права - судебный прецедент, т.е. правила которые вырабатываются судами и становятся нормами права. ( Англия, Ирландия, США, Канада, ЮАР, Австралия, Новая Зеландия, в определенной степени Израиль и т.д.).

В странах романо-германской системы, правовые нормы формулируются в основном законодателем, абстрактные нормы.

В системе общего права нормы формулируются в основном судами применительно к конкретному спору и становятся обязательными к применению нижестоящими судами.

Лекция №3. Систематизация права

В США систематизация ведется законодателем, который издает субсидированные законы, объединенные законы. Эти законы включаются нормами конституционных законов и судебной практики.

Второй способ носит более мягкий характер. В Англии имеется несколько ... который собирает, обобщает и систематизирует правовые нормы прецедентной и статутной. И создают так называемый moscow bisness их несколько таких важных изданий, одно из них по фамилии издателя носит название “helpbilly”.

США унаследовала английскую правовую систему, кроме штата Луизиана.

Особенность США заключается в том, что это федеративное государство в отличие от Англии. В каждом штате имеется своя система судов, своя юрисдикция и свое собственное право, основанное на английском. Суд определенного штата не обязан следовать решениям судов других штатов. Они следуют только своим собственным решениям. У каждого штата имеется своя система прецедентного права. Верховный суд США как высший федеральный суд своими решениями не связан. Поэтому встал вопрос о разграничение между федерациями и штатами. Этот вопрос был решен в конституции США (1991 г.).

Разграничение компетенции федерации штатов в сфере частного права.

Статья 1, раздел 8: Конституция США рассматривает перечень тех полномочий, которые относятся к федерации. Перечень вопросов, по которым Конгресс в праве принимать законы. Но нас интересует только 5 правовых вопросов. Конгресс США вправе принимать законы в области:

1) международной торговли

2) торговля между штатами

3) патентное право

4) авторское право

5) несостоятельность и банкротство.

А все остальное отнесено к ... штатам и здесь Конгресс не вправе принимать никаких правовых норм.

Унификация права США.

Унификация - единый, единообразный.

Есть несколько направлений унификации права, которые позволяют в определенной степени сблизить правовые системы отдельных штатов:

1 - создание свода законов. Этим занимается частная организация - американский институт права. Это научно-исследовательское учреждение. Эта частная организация собирает и издает сборники правовых норм, действующих во всех штатах (официального характера не имеет). Это не унификация, это сборник нормативных актов, который позволяет работать юристу.

2 - разработка типовых или модельных законов. Этим занимается ассоциация американских адвокатов. Все адвокаты США входят в эту ассоциацию. Она имеет широкую сферу деятельности, но одним из ее направлений явл. разработка модельных законов - создается модель некоего закона, которую рассылают по всем штатам и законодатели каждого штата, рассматривая эту модель, как некое предложение создать закон у себя в штате, могут либо принять его, либо не принять. Эти модели создаются для того, чтобы как-то сблизить законодательство штатов. И такие модельные законы есть, например, модельный закон о предпринимательских корпорациях (1985 г.).

3 - разработка единообразных законов. Этим занимается Национальная Конференция уполномоченных штатов по унификации права. Эта Национальная конференция в каждый штат направляет своих представителей и все вместе они разрабатывают единообразные законы. Этот единообразный закон не явл. федеральным законом. Эти законы рассматриваются очень внимательно и на базе этого текста создаются законы каждого штата.

Наиболее известным нормативным актом явл. “единообразный торговый кодекс”. Но он абсолютно не похож на торговые кодификации (европейские). Это абсолютно иной нормативный акт и у него другие цели.

Единообразный торговый кодекс - это утверждение торгового оборота США и оборота ценных бумаг. Первая его редакция была в 1952 г. Но эта первая редакция была принята только штатом Консельвания. Другие штаты его не восприняли. И он был затем переработан и последующая его редакция была принята всеми остальными штатами. Сегодняшний единообразный торговый кодекс принят 49 штатами, кроме штата Луизиана. Он явл. основным законом для всех штатов и он постоянно дополняется и изменяется. В каждом штате этот единообразный торговый кодекс может несколько меняться.

Юридические лица.

Субъекты гражданских и торговых отношений наряду с физическими лицами.

Понятие юридического лица во всех странах практически совпадает.

Юридические лица - организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать права и нести обязанность, быть истцами и ответчиками в судах и в третейских судах (арбитражных).

Признаки:

1) имущественная обособленность юридического лица от имущества его участников;

2) организационное единство;

3) самостоятельное имущественная ответственность по долгам;

4) выступление в обороте от своего собственного имени (фирменное наименование).

Юридические лица как субъекты гражданского права были не сразу признаны.

Теория функции юридического лица - объединение граждан, скрывающиеся за “ширмой” организации (19 век., Папа Римский).

Теория реальности юридического лица (Германия): юридическое лицо обладает практически теми же правами и обязанностями, что и граждане, за редким исключением.

Идея самостоятельной имущественной обособленности => “one-man company”.

США:

1) corp. de-jure (нормально созданные корпорации)

2) corp. de-facto (предпринимают попытку зарегистрировать как юридическое лицо, но попытка не удалась).

Для того, чтобы корпорация была признана, как корпорация de-facto:

- необходимый закон штата, который допускает создание корпорации;

- добросовестная попытка создания корпораций;

- выступление в обороте “as a corporation”.

При этих условиях в суде такая корпорация может быть признана юридическим лицом, оспорить может прокурор штата => официальная регистрация или аннулирование.

Виды юридических лиц.

(в континентальных странах Европы)

1. Публичного права (гос-во, государственные образования, гос. учреждения, гос. органы, церковь, университеты)

2. Частного права.

а. гражданского права

- юрид. лица имеющие цель извлечения прибыли

- юрид. лица не имеющие цель извлечение прибыли

б. торгового права

Франция.

Юридические лица:

1. публичного права

2. частного права:

а. товарищества

- гражданские товарищества (ГК РК)

- торговые товарищества (регулируется законом о торговом товариществе)

б. ассоциации

Товарищества - это объединение лиц, созданные для достижения общих целей, при этом гражданские товарищества не ставят целью извлечь прибыль, а торговые товарищества обязательно ставят такую цель.

Ассоциация - это юридическое лицо, созданная частными лицами, как правило, в благотворительных целях (университеты, больницы..).

Германия.

Юридические лица:

1. публичного права

2. частного права:

а. союзы (федеральные)

- хозяйственные (торг.)

- нехозяйственные (гражд.)

б. учреждения, фонды

Союзы - объединения лиц.

Хозяйственные союзы регулируются ГТУ и законами. А нехозяйственные союзы регулируются ГГУ.

Учреждение - юридическое лицо, созданное одним или несколькими гражданами в благотворительных целях (в основе лежит имущество, выделенное каким-то лицом).

Союз - это юрид. лицо, созданное несколькими лицами со своим имуществом.

Англия.

Все юридические лица признаются корпорациями. (не путать единоличную корпорацию с one-man company)

Корпорации:

1. единоличные корпорации (персонифицированные должности: королева, министр почт, публичный доверительный собственник).

2. объединение лиц (классификация по основе их возникновения)

a. корпорации, созданные по давности (утеряны документы о регистрации церковных общин).

b. создание по указу короля (Английский банк; ряд страховых компаний, ВВС).

g. создание специальным актом парламента (ряд национализированных предприятий).

d. создание общим актом парламента, например законом “о компаниях”.

США.

Не возможно провести общую классификацию, отдельный в каждом штате. Юридические лица признаются корпорациями.

Корпорации:

1. в некоторых штатах сохранились единоличные (церковные должности).

2. публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал)

3. частные:

a. местные (создаются в данном штате)

b. иностранные (за границей или в других штатах)

c. в некоторых штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции)

Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки, страхование, транспорт).

Профессиональные корпорации - это юридические лица, которые имеют “одну профессию”. Это корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в благотворительных целях; фонды создаются на иных основаниях.

Лекция № 5. Юридические лица: порядок образования, понятие виды

Существует три способа:

1. разрешительный;

2. нормативно-явочный;

3. явочный (заявительный).

1. предполагается получение разрешения от компетентного органа управления на создание юридического лица => создание юридического лица публичного права.

В отношении частных юридических лиц - редко, но в некоторых странах частные - только торговые образования (банки, страховые общества, предприятия, занимающиеся транспортными услугами);

2. предусматриваются определенные в самом законодательстве требования к учредительным документам и к способу учреждения юридических лиц (регистрация). Упрощенный порядок по сравнению с 1. не требует специальных разрешений (АО, ТОО и другие юридические лица частного права);

3. предусматривает подачу заявления о создании юридического лица в соответствующий орган местного исполнения власти или в суд => публикация сведений за счет заявителя о создании предприятия => определенный срок, в течение которого заинтересованное лицо может предоставить возражения против создания юридического лица => в судебном порядке оспорить решение (в Швейцарии - для всех юридических лиц национальные права).

Торговые товарищества.

В гражданском праве существуют разные толкования термина “товарищ”.

В гражданском праве. Товарищ - договор, в соответствии с которым двое и более лиц принимают на себя обязательства совместного усилия стремится к достижению указанной в договоре цели, разделяя при этом все выгоды и убытки от этой деятельности.

Товарищество - это коллективный коммерсант, т.е. организация, созданная для введения предпринимательской деятельности. Большинство товариществ признаются юридическими лицами.

Классификация товариществ.

1. Полное товарищество.

2. Коммандитное товарищество (товарищество на вере).

3. Акционерное общество.

4. ТОО.

В Англосаксонской системе нет такой классификации.

Товарищества подразделяются на:

1. объединения лиц (соединение общего усилия всех учредителей) - персональные: полное, коммандитное товарищества.

2. объединение капитала (создание на базе складочного капитала или имущества): АО, ТОО, коммандитные (частично), негласные товарищества.

По основанию возникновения торговые товарищества подразделяются на:

1. договорные (основывается на договоре, заключаемые между учредителями => при выбытии одного из учредителей прекращает свое существование или вносятся изменения в договор при смене учредителя): полное товарищество, коммандитное и негласное товарищество.

2. уставные (основывается на уставе - документ разрабатываемый учредителями и не изменяется при смене учредителей. Новые учредители присоединяются к уставу): АО, ТОО.

Полное товарищество.

Франция - “societe en nom collectif” - юридическое лицо.

Германия - “offene Handeligesellshift” (O.H) - не юрид. лицо

Англия - “unlimited partnership” - не юрид. лицо

США - “unlimited partnership” - не юрид. лицо

Во Франции полное товарищество регулируется законом о торговых товариществах (67-68 год), в Германии - нормы ГТО, в Англии - законом 1890 года плюс прецеденты, в США - uniform law of unlimited partnership 1916 года + соответствующие законы в различных штатах.

Полное товарищество - это объединение лиц, которое ведет торговлю или занимается иным видом деятельности, под единым фирменным наименованием.

Каждый из учредителей товарищества отвечает по его долгам всем своим имуществом. Ответственность устанавливается солидарная.

Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях => не вполне устойчиво.

Договорное товарищество => смена учредителей влечет внесение изменений в договор.

Товарищество создается с момента заключения договора, даже если подлежит регистрации.

Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество) => кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга => возмещение долей у сотоварищей.

Все учредители товарищества явл. управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре.

Франция. Полное товарищество в своем названии должно содержать имена всех учредителей или одного с указанием существования остальных плюс “полное товарищество”.

Полное товарищество - это юридическое лицо => кредиторы должны обращаться с требованиями сначала к самому товарищу и только при недостатке имущества - ... имущество. Прибыли и убытки делятся пропорционально ...

Германия. Полное товарищество - не юридическое лицо. Товарищество может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может иметь имущество, быть истцом и ответчиком в суде.

Для принудительного исполнения в отношении имущества - специальный исполнительный документ, направленный против товарищества.

Товарищество подлежит регистрации.

Полное товарищество в Германии - “относительное юридическое лицо”. В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к ПТ, либо к его участникам.

В конце каждого хозяйственного года на основе баланса - прибыль и убытки => доля каждого учредителя. Прибыль причисляется к паю учредителя, убытки списываются с пая => из годовой прибыли каждому учредителю причитается в первую очередь 4% от .. его пая (если годовой прибыли не хватает => % уменьшатся по решению учредителей). Сумма может быть выдана или причислена к паю.

Учредителем полного товарищества может быть не только физическое, но и юридическое лицо.

Англия. “Партнерство с неограниченной ответственность” (ПНО) - правоотношения между лицами, которое может быть доказано всеми возможными способами => договор о создании может быть заключен в любой форме, так же и в устной.

ПНО - не юридическое лицо, но выступает в обороте под общей фирмой.

ПНО не регистрируется. Каждый учредитель, являясь управляющим, действует как агент партнерства на основе агентского договора, который в действительности не заключается, а предполагается => агент не может выходить за рамки полномочий, которые ему даны.

США. ПНО - не юридическое лицо, но судебная практика признает право собственности на имущество, может быть истцом и ответчиком в суде (процессуальная правоспособность) => кредиторы сначала обращаются к ПНО, а потом - к участникам (по общему правилу).

ПНО не регистрируется => о состоянии учредителей можно узнать только из наименования.

Существуют старшие партнеры и младшие партнеры. Старшие партнеры управляют делами.

Партнерство - переходная форма от индивидуального предпринимательства к коллективному.

В форме ПНО создаются мелкие и средние предприятия о профессиональном принципе?

Отсутствуют публичные отчетности ПТ в странах, где ПТ - не юридическое лицо, ПН не является субъектом налогообложения, учредители платят подоходный налог.

Об отрицательных чертах говорить не будем, т.к. они видны не вооруженным глазом (повышенная ответственность, повышенная степень риска, вместе со всем своим имуществом, солидарность ответственности “один за всех, и все за одного”). Все эти присущие полному товариществу черты, конечно же, на первый взгляд кажутся не совсем удобными для цели ведения бизнеса. Но, тем не менее, полные товарищества создаются, функционируют, регулируются законодательством.

Положительные черты (преимущества) товарищества.

1. Простота образования (достаточно заключить договор между участниками, чтобы товарищество было создано. В тех странах, где полные товарищества не явл. юридическими лицами иногда и не требуется регистрация, а там даже, где она требуется, то товарищество все равно считается созданным с момента заключения договора между участниками. В этом состоит простота образования. Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, участники сами определяют его содержание. Единственное от чего они не могут отказаться? так это от неограниченности и солидарности ответственности. Даже если в договоре будет сказано, что все участники несут неограниченно-солидарную ответственность по долгам полного товарищества, эта запись не будет иметь юридической силы, потому что закон требует иное.)

2. Отсутствие публичной отчетности (полные товарищества в отличие от акционерных обществ не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности. И отчеты являются внутренней документацией товарищества, но конечно удобно для того, чтобы участники сами определяли объем имущества, объем вкладов и направления деятельности, по которым работает товарищество.)

3. (Это очень важная положительная черта.) В тех странах, где полное товарищество не юридическое лицо, оно не явл. субъектом налогообложения. А это значит, что налоги платят сами участники, как подоходный налог. Поэтому полные товарищества, конечно же, с большей степенью оперативностью могут действовать, но это не значит, что они могут уходить от налогов. Собственно они не явл. субъектами налогообложения .... , сами участники должны будут отчитываться перед налоговой инспекцией. Но нет необходимости составлять декларации о налогах, обращаться в налоговую инспекцию. Там же, где полное товарищество является юридическим лицом, оно является субъектом налогообложения со всеми вытекающими последствиями.

4. (Это не для всех стран) В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица. И такая возможность предоставляемая законодательством позволяет создавать новые структуры ведения бизнеса, даже несколько акционерных обществ или акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества и несколько граждан могут создать полное товарищество для одного из направлений деятельности. В Германии полное товарищество не юридическое лицо, хотя оно относительно юридическое лицо, по крайней мере, к нему не все нормы юридических лиц применимы, в том числе и в отношении налогообложения.

Вот эти все черты являются привлекательными при создании полных товариществ, не смотря на очень высокий риск их деятельности.

Акционерное общество

Это наиболее развитая и распространенная форма, которая позволяет собирать большие капиталы;

Франция - societe anonyme (S.A) - анонимное товарищество;

Германия - aktiengesellschaft (A.G.);

Англия - company limited by shary - паевая компания. Она наиболее соответствует акционерному обществу;

США - joint stock corporation (JSC) Если после этого стоит значок inc (зарегистрировано), а если cor. - корпорация. Очень редко в США используется аббревиатура “ltd”.

“Ltd” в основном применяется в Англии, британских странах, странах Африканского континента, в Индии, Испании.

Источники регулирования:

Франция - законом о торговых товариществах

Германия - законом об акционерных обществах 1965г. с последующими изменениями

Англия - законом о компаниях 1985 (89)г.

США - модельный закон о предпринимательских корпорациях - это унифицированные законы штатов о предпринимательских корпорациях. (последняя редакция 1985г.)

Во всех странах акционерное общество явл. юридическим лицом.

Акционерное общество - организация, являющаяся юридическим лицом, капитал которой поделен на определенные части, называемый акциями и участники которой рискуют по долгам общества лишь в пределах своего вклада.

Акционеры не несут никакой ответственности по долгам, они не собственники, они не совладельцы, не пайщики. Они рискуют только своим вкладом. Если происходят какие-нибудь неприятности с акционерным обществом, оно ликвидируется в добровольном, либо в принудительном порядке, могут быть применимы оба порядка. Акционеры могут лишь рассчитывать на возвращение той денежной суммы, которую они внесли в уплату за акцию. Но, как правило, все уходит на покрытие долгов кредиторам, облигационерам.

Акционерное общество - это объединение капиталов и это товарищество уставное.

Историческая справка: первые акционерные общества возникли в средние века и их история права до нас донесла первое упоминание: банк Святого Георгия в Дневние, созданный в 1418 г. по принципам создания акционерного общества, на основе складочного капитала.

Порядок возникновения акционерных обществ:

Во всех странах существует нормативно-порядочный (ярмарочный?) порядок возникновения или создания акционерных обществ. Разрешительный порядок действует только в отношении банков, страховых компаний и иногда в отношении транспортных предприятий.

В США существуют помимо корпораций деюрэ (юридически созданных) и корпорации де-факто. Эти корпорации могут также создаваться на базе складочного капитала.

Процесс создания акционерного общества.

Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО

1. экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица действующие по их указанию (на основании договора, к примеру) проводят исследования рынков приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов - это размещение акций. Определяется сумма основного капитала, которая должна быть зарегистрирована в уставе, и которая должна быть собрана. Эти все исследования должны быть положительными, после чего наступает вторая стадия;

2. юридическое оформление АО.

В США даже имеется две разные группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, как правило, специализированные фирмы, которые изучают рынок, называют promoters. А те, кто занимается непосредственно оформлением создания корпораций, называется incorporators.

В западной Европе (континентальная) нет такого подразделения, все эти лица получили название учредителей, но учредители могут по разному вести дела, они могут лично заниматься учреждением, могут нанимать специализированные фирмы. Последняя стадия регистрации: подача документов.

В США эти две группы лиц появились на практике, законодательство их тоже не различает.

На этом стадии (юридическое оформление) имеются 4 этапа создания акционерных обществ:

I. разработка и утверждение устава;

II. создание акционерного капитала;

III. создание первых руководящих органов;

IV. регистрация акционерного общества. Оно возникает как юридическое лицо.

I.Акционерные законы предусматривает минимальное число учредителей.

Франция - по закону не менее 7 лиц.

Германия - не менее 5 лиц

Англия - не менее 2 лиц

США - нет ограничений по минимуму учредителей, т.е. корпорацию может создать одно лицо.

Учредители, на стадии создания АО, как правило, заключается учредительный договор. Этот учредительный договор служит для защиты их собственных интересов. В нем указывается цель деятельности создания АО, определяются обязанности учредителей и их права. По завершении создания АО на первом собрании акционеров (учредительном собрании) учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе и сообщают какие расходы они понесли в связи с созданием АО (расходы могут быть не малыми). Если учредители действовали в рамках учредительного договора то, как правило, эти расходы АО принимает на себя (или часть из них).

Разработка устава.

Устав - это документ, в котором определяется правила организации и деятельности АО. Устав должен соответствовать федеративным требованиям закона (если будут какие-нибудь расхождения, то такое АО не будет зарегистрировано).

В странах континентальной Европы устав это довольно обширный документ, который содержит:

1. наименование АО (фирменные наименования. Они строятся по принципу свободы фирмы. Это значит, что само название может быть абсолютно произвольным. Оно не должно включать имен учредителей или имен его участников. Однако принцип свободы фирмы должен не нарушать исключительности фирмы, - это означает, что если есть уже предприятие с аналогичным фирменным наименованием не может быть использовать пользовано другого предприятия с таким же наименованием. Если такое случается, то это передается в суд и такое предприятие закрывают. В фирменном наименовании обязательно присутствует указание на форму (S.A, A.G, Ltd и т.д.));

2. место нахождения АО (место нахождения определяется, как правило, по месту нахождения правления [штаб квартиры], это юридический адрес АО);

3. размер уставного капитала;

4. предмет деятельности АО;

5. срок, на который создается АО, если срок не указан, считается что бессрочный. Но в некоторых законах стоит ограничение (до 99 лет), правда не все законы не во всех странах знают об этих ограничениях;

6. количество выпускаемых акций, их виды, с описанием тех преимуществ, которая дает каждый вид;

7. сведения об органах управления акционерным обществом;

8. порядок распределения прибылей, порядок выплаты дивидендов на акцию, образование резервных фондов;

9. правила о реорганизации и ликвидации АО, порядок распределения имущества после ликвидации;

10. порядок выпуска облигационных займов;

11. отчетность АО.

Годовой отчет. Это документ купечной сделки, поэтому он требует законодательного регулирования.

Если на континенте устав это единый документ, то США и Англии устав состоит из двух документов.

Англия:

1-внешний регламент (меморандум)

2-внутренний регламент (article of incorporation)

1 и 2 составляют устав компании.

США:

1-внешний регламент (charter)

2-внутренний регламент (by laws)

1 и 2 составляют устав компании.

Внешний регламент (в США и Англии) - это тот документ, который предъявляется на регистрацию. В этом документе определяется статус правового положения компании, дается ее наименование, указывается юридический адрес, цель деятельности, даются указания на то, что ответственность участников ограничена, указываются имена, фамилии директоров компании или корпорации, а также секретаря, указывается размер уставного или паевого капитала. Во внешнем регламенте содержится минимальное число сведений, относящиеся к корпорации или компании.

Внутренний регламент. Это документ не предъявляемый на регистрацию. Он определяет взаимоотношения между участниками и именно во внутреннем регламенте определяется указываются наиболее важные аспекты деятельности компании или корпорации (это порядок распределение прибыли, порядок распределение за них акции или паев, компетенция органов управления, отчетность, порядок переизбрания органов управления, все те вопросы, которые не входят во внешний регламент).

В Англии artical of incorporation признается договором между пайщиками (это внутреннее обязательство друг перед другом и перед компанией). По английскому закону о компаниях считается, что если в компании не выработан этот внутренний регламент, то у них будет считаться типовой регламент, который есть в законе.

Очень важно, что внутренний регламент может быть изменен решением совета директоров. Для внесения изменений во внешний регламент требуется одобрение большинства акционеров на общем собрании акционеров.

В США документ by laws (внутренний регламент) часто рассматривается как конфиденциальный документ, или как составная часть коммерческой тайны предприятия и доступ к нему имеют не все акционеры, а только управляющий или высший служащий корпорации.

В этом и отличие устава акционерных обществ континентальной Европы от корпораций в США.

II. образование акционерного капитала.

Известны два способа образования акционерного капитала:

1 - единовременное учреждение

2 - ступенчатое учреждение

При единовременном учреждении вся сумма уставного капитала распределяется или расписывается между учредителями на момент регистрации АО.

При ступенчатом учреждении, как правило, часть акции распределяется между учредителями, а другая часть предлагается широкой публике.

Во всех странах, кроме Германии применяется оба способа. В Германии по закону акционерному существует только единовременное учреждение.

Во всех странах объявление подписки на акции (при ступенчатом учреждении) еще не означает образование акционерного капитала вообще возможность создания АО. Для того, чтобы акционерное общество могло быть создано устанавливается срок на проведение подписки. У новейших акционерных законов (например, закон Испании, который впитал в себя все новшества европейского законодательства) обычно устанавливается два срока: первоначальный срок и дополнительный срок; определяется финансовое учреждение, которое занимается распределением акций и проводится подписка. К моменту регистрации необходимо, чтобы вся сумма, заявленного уставного капитала была покрыта подпиской. И из этой суммы, 25% акций, должны быть оплачены. Если не удается покрыть, то АО передается не созданным, т.е. неудачной была попытка, и финансовое учреждение возвращает те деньги, которые она получила от возможных вкладчиков. Если вся сумма (25%) покрыта подпиской происходит созыв первого собрания акционеров, учредительное собрание, который констатирует в своем решение факт удачного проведении подписки и оплаты этих капиталов или требуют чтобы акционеры, подписавшиеся и принявшие обязательство, доплатили суммы до известной даты. Только после этого учредители или лица, назначенные собранием акционеров, проводят регистрацию АО. На первом собрании избирают первые руководящие органы АО.

В законодательстве ряда стран установлен минимум уставного капитала, при котором должно быть создано АО:

Во Франции два минимума:

1-ый для акционерных обществ проводящих публичную подписку на акции - 1500000 франков.

2-ой для акционерных обществ, которые не проводят публичной подписки - 250 тыс. франков.

Но для некоторых видов АО этот минимум может быть либо больше, либо меньше. Например: для банков, создаваемых в форме АО, минимум уставного капитала 15млн. франков. Для страховых обществ минимум - 5млн. франков. Для АО действующих в области с/х - 10тыс. франков.

В Германии существует единый минимум - 100 тыс. марок (из-за того, что там только существует единовременное учреждение).

В Англии для публичных компаний с ограниченной ответственностью (public company limited by shary) - минимум 50тыс. фунтов стерлингов. Публичные компании - это те компании, которые публикуют публичные проспекты, эмиссии паев и привлекают публику. Частные компании (privet company) могут создаваться с любым минимумом, для них закон минимум не установил.

В США законы штатов не предусматривают минимум уставного капитала. И получается, что можно создать корпорацию с одним долларом в качестве уставного капитала, хотя это не так. Потому что есть ряд других законов, в том числе и федеральных законов, об обороте ценных бумаг и оборотных документов, в том числе и акций. И существует очень сложная система федерального контроля за выпуском ценных бумаг. [Эти законы объединены общим понятием законы “голубого неба” (“bluy sky laws), они получили свое название в 30 гг., потому что ряд наиболее активных членов общества начали создавать такие корпорации, которые позволяли быстро собрать капитал и быстро исчезнуть. Продавали они кусочки голубого неба]. И чтобы такого не происходило и общество было спокойным, и финансовая система была стабильной, существует очень жесткий контроль за выпуском акций. Поэтому корпорация, даже по закону не имеющая минимум уставного капитала, тем не менее, определенный минимум капитала в зависимости от направления деятельности будет обязательно заявлять.

Имущество АО.

Это имущество, как правило, состоит из двух больших частей:

1) собственные средства:

а) уставной (основной или акционерный) капитал. Все эти названия тождественны;

б) резервы или резервные фонды;

в) распределяемая прибыль.

2) заемные средства:

а) кредит (обычно банковский);

б) облигационные займы.

АО - единственный вид торговых товариществ, которое может выпускать облигации.

а) Уставной капитал - эта та сумма, которая указана в уставе АО, эта величина постоянная, она может изменяться только по общему решению собрания акционеров. И, как правило, изменение суммы уставного капитала сопряжено с определенными сложностями (изменение политики АО, увеличение уставного капитала, уменьшение). Сумма уставного капитала - это та величина, которая явл. гарантией кредиторам АО на случай возникновения долгов у АО. Обычно лица заключающие договоры с АО интересуются суммой уставного капитала для того, чтобы сравнить эту сумму с ценой сделки. Уставной капитал не равен имуществу АО. В случае выплаты всеми акционерами всех акций сумма уставного капитала должна, по идее, равняться сумме или стоимости имущества. Но в действительности, когда происходит оплата всех акций АО уже работает и оно уже имеет какое-то дополнительное имущество. (Первые два года, как правило, АО работает без прибыли). Если имущество опускается до величины уставного капитала, это первый признак того, что дела в АО идут не совсем благополучно.

Акционерные законы устанавливают такое правило: при снижении суммы или стоимость имущества ниже суммы уставного капитала возможна ликвидация АО, либо по требованию акционеров, либо по требованию кредиторов, либо самого АО.

В странах континентальной Европы уставной капитал - это общая ... , общая .... . В Англии и в США уставной капитал складывается из трех частей:

1) номинальный или разрешенный капитал;

2) выпущенный капитал;

3) оплаченный капитал.

Теперь узнаем, что из себя представляет номинальный или разрешенный капитал - это та сумма, которая указана в уставе, во внешнем рег