Действия, связанные с недобросовестной конкуренцией
и не упомянутые непосредственно в статье 10bis
Парижской конвенции
Помимо форм, рассмотренных выше, недобросовестная конкуренция принимает и иные формы, борьба с которыми становится все более и более актуальной, например, неправомерное использование «ноу-хау» конкурента. «Ноу-хау» является понятием, которое применяется к незапатентованной информации (независимо оттого, является она патентоспособной или нет), которая содержит сведения о формуле, рецепте, устройстве или способе, а также каком-либо методе, применение которых делает возможным производство определенной продукции или оказание определенных услуг или обеспечивает решение конкретных практических вопросов, связанных с производством, включая уменьшение затрат. «Ноу-хау» может состоять в добавочной информации, получаемой при использовании запатентованных технологий, которая, не будучи патентоспособной сама по себе, позволяет более эффективно использовать запатентованное устройство или способ.
Кроме того, «ноу-хау» может состоять из знания, которое, будучи патентоспособным, не патентуется из-за отсутствия возможности у собственника обеспечить получение патентов-аналогов в нескольких иностранных государствах либо из-за его желания сохранить свои монопольные права на срок больший, чем это обеспечивается патентом. Несмотря на всемирную распространенность термина «ноу-хау» (на английском «know-how»), до сих пор нет унифицированной концепции этого понятия. Оно по-разному определяется в документах международных организаций, в национальных нормативных актах и даже в трудах различных научных школ в пределах одного государства. Объем этого понятия пересекается с объемом понятия «торговый секрет». Многие полагают, что «ноу-хау» - это родовое понятие, а «торговые секреты» - видовое, которое является частью «ноу-хау».
Существовавшее ранее мнение о том, что «ноу-хау» связано исключительно с патентами (извлечение максимальной выгоды от их использования), в настоящее время устарело. Сейчас в понятие «ноу-хау» вкладывается гораздо более широкое содержание. Понятие «торговый секрет» не менее расплывчато, чем «ноу-хау», поскольку международно-признанного юридического определения этого термина не существует. В некоторых странах, например во Франции, торговые секреты делят на две составляющие: первая - промышленные секреты и вторая - коммерческие секреты. К промышленным секретам относят информацию чисто технического характера, а к коммерческим секретам - способы организации продажи изделий, методы распространения продукции, формы контрактов, расписание деловых совещаний и перечень деловых партнеров, детали торговых соглашений, стратегию рекламной кампании, списки поставщиков и клиентов, а также другие сведения конфиденциального характера.
В Японии в соответствии с Актом о предотвращении недобросовестной конкуренции к торговым секретам отнесена любая информация, касающаяся методов производства, торговли, а также любая другая информация, затрагивающая вопросы технологии или бизнеса, которые неизвестны публике. Аналогичное определение дано в Универсальном акте о торговых секретах США, который принят в 20 штатах этой страны.
Общим между «ноу-хау» и «торговым секретом» является желание их владельца сохранить всю полезную информацию в секрете. С субъективной точки зрения собственник должен иметь значительный интерес в сохранении в тайне всей информации, касающейся «ноу-хау» или «торгового секрета». Как правило, должны быть предприняты специальные меры по обеспечению режима секретности. В некоторых странах, например США и Японии, действия, предпринятые собственником информации по сохранению ее в тайне, рассматриваются судами как необходимое условие квалификации информации как составляющей коммерческую тайну.
С объективной точки зрения, информация может рассматриваться как содержащая коммерческую тайну, если она известна ограниченному кругу лиц, т.е. конкурент не должен обладать этими сведениями. В этой связи можно отметить, что заявки на патент до момента их публикации могут рассматриваться в качестве торгового секрета. Поэтому любые публикации или другие способы распространения информации лишают ее статуса «ноу-хау» или «торгового секрета».
В части сохранения «ноу-хау» и «торговых секретов» в тайне большое значение имеет характер взаимоотношений между работодателем и наемными служащими. Даже в тех странах, где существуют специальные правовые акты об ответственности за недобросовестное разглашение тайны, как правило, в договоры о найме вводятся специальные указания, регламентирующие сохранение работником коммерческой тайны. Эти указания базируются на законе о недобросовестной конкуренции.
В РФ правовой основой для регламентирования отношений между работником и работодателем в области сохранения «ноу-хау» и коммерческой тайны может являться ст. 10 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»- В соответствии с этой статьей не допускается недобросовестная конкуренция, к которой, в частности, относится «получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца».
Наиболее сложным вопросом проблемы сохранения втайне «ноу-хау» или коммерческого секрета является вопрос о том, должен ли наемный работник сохранять в тайне конфиденциальную информацию после своего увольнения. Сложность состоит в том, что во многих случаях трудно провести разделительную линию между опытом и знаниями, полученными работником в процессе его деятельности на предприятии (до увольнения), и незаконным разглашением конфиденциальной информации, принадлежащей бывшему работодателю.
Может ли рассматриваться поведение бывшего работника как сговор с конкурентом или как действие, равносильное воровству, - ответы на эти два вопроса могут быть использованы для квалификации поступка работника. В случае удовлетворительного ответа его поведение рассматривается как преднамеренное нарушение закона о пресечении недобросовестной конкуренции.
Законодательства западных стран позволяют в той или иной мере регламентировать правовые аспекты этой проблемы. В РФ эту проблему предстоит еще решить. Прецедентов в этой области уже достаточно, особенно это относится к случаям основания бывшим работником своей фирмы, что сопровождается часто не только использованием «ноу-хау» бывшего работодателя, но и переманиванием его клиентов. В связи с этим предпринимателям, действующим в РФ, целесообразно при заключении контрактов с наемными работниками уделять большее внимание обязательствам работника по неразглашению конфиденциальной информации.