Ввиду особой важности данного раздела в конце каждой темы приводится теоретический (лекционный) материал, в том числе алгоритм проверки законности установления испытания при приеме на работу.
ЗАДАНИЯ ПО РАЗДЕЛУ «ТРУДОВОЙ ДОГОВОР»
Ввиду особой важности данного раздела в конце каждой темы приводится теоретический (лекционный) материал, в том числе алгоритм проверки законности установления испытания при приеме на работу.
ТЕМА 6. ТРУДОВОЙ ДОГОВОР: ПОНЯТИЕ, СТОРОНЫ, СОДЕРЖАНИЕ И ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ
Содержание
Понятие, содержание и форма трудового договора. Виды трудовых договоров. Обязательные и дополнительные условия трудового договора. Совместительство и совмещение профессий. Гарантии при заключении трудового договора. Общий порядок заключения трудового договора. Трудовая книжка. Испытание при приеме на работу.
Контрольные вопросы
1. В чём отличие трудового договора от договоров гражданско-правового характера?
2. Назовите виды трудовых договоров.
3. Перечислите обязательные условия трудового договора согласно ТК РФ.
4. Какие виды срочных договоров вам известны?
5. Каким способом в договоре может быть определён срок его действия?
6. В каких случаях заключение срочного трудового договора является необходимым или возможным?
7. В чём состоит принцип свободы трудового договора? Какие существуют ограничения этого принципа на стадии заключения трудового договора?
8. В каких случаях отказ в приёме на работу считается необоснованным и какие последствия он влечет?
9. Каков порядок заключения трудового договора?
10. Какие требования предъявляет ТК РФ к форме трудового договора и в какой момент он считается заключённым?
11. Какое юридическое значение имеет приказ (распоряжение) о приёме на работу?
12. В чём состоит специфика трудовых отношений сторон в период испытательного срока?
13. Как определить законность установления испытательного срока и увольнения по результатам испытания?
14. В чем заключается значение трудовой книжки? Какие сведения в нее вносятся?
Тестовые задания
Сторонами трудового договора являются
а) гражданин и организация;
б) работник и наниматель;
в) работник и работодатель.
Условия трудового договора подразделяются на
а) существенные и несущественные;
б) обязательные и дополнительные;
в) основные и необязательные.
Обязательным условием трудового договора являются
а) место работы;
б) рабочее место;
в) права и обязанности работника и работодателя.
4. Максимальный срок, на который может быть заключен срочный трудовой договор, составляет
а) один год;
б) три года;
в) пять лет.
С лицами, поступающими на работу по совместительству, и с лицами, обучающимися по очной форме обучения, срочный трудовой договор заключается
а) в обязательном порядке;
б) по соглашению сторон договора;
в) только по инициативе работника.
Трудовой договор оформляется
а) в письменной форме в двух экземплярах;
б) путем написания работником заявления о приеме на работу и визирования его работодателем;
в) в письменной форме в одном экземпляре с выдачей копии работнику.
Трудовой договор вступает в силу
а) со дня подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными актами РФ или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя (его представителя);
б) с момента издания приказа (распоряжения) работодателя на основании заключенного трудового договора;
в) со дня приступления к работе, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными актами РФ или трудовым договором.
8. Если работник не приступил к работе в установленный срок, работодатель вправе
а) расторгнуть трудовой договор по ст. 81 ТК. РФ;
б) расторгнуть трудовой договор в судебном порядке;
в) аннулировать трудовой договор.
При заключении трудового договора по общему правилу нельзя требовать
а) паспорт;
б) характеристику с предыдущего места работы (учебы);
в) трудовую книжку.
При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме
а) не позднее пяти рабочих дней со дня фактического допущения к работе;
б) не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе;
в) не позднее трех календарных дней со дня фактического допущения к работе.
Кому оно установлено? (Закон нарушен, если испытание установлено лицу, указанному в ч.4 ст.70 ТК РФ)
На какой срок оно установлено? (Проверяем, не увеличен ли срок испытания по сравнению с указанным в ч. 5 и ч. 6 ст.70 ТК РФ)
Общие положения
Трудовое законодательство, обеспечивая устойчивость трудовых отношений, устанавливает определенный, строго ограниченный перечень оснований прекращения трудовых отношений. Это означает, что ни законы субъектов Российской Федерации, ни подзаконные акты (Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ), ни ведомственные нормативные акты, ни, тем более, локальные нормативные акты, издаваемые работодателем, дополнительных оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя предусматривать не могут. По общему правилу не могут быть закреплены такие дополнительные основания и в самом трудовом договоре, заключаемом по соглашению сторон; исключения из этого правила устанавливаются лишь самим Трудовым кодексом РФ, которым допускается возможность расторжения трудового договора по основаниям, предусмотренным самим трудовым договором в отношении отдельных категорий работников (например, пунктом 13 статьи 81, статьей 312 Кодекса и др.).
Расторжение трудового договора будет считаться правомерным в том случае, когда одновременно имеются в наличии следующие обстоятельства:
1) существует закрепленное в законе основание расторжения трудового договора;
2) соблюден предусмотренный порядок увольнения;
3) работодателем издан распорядительный акт (приказ или распоряжение) о расторжении трудового договора (увольнении работника);
4) увольняемому работнику работодателем предоставлены все предусмотренные трудовым законодательством гарантии и компенсации.
Практика управления персоналом свидетельствует, что, если сотрудник увольняется из компании, он должен сдать все источники конфиденциальной информации, бывшие в его распоряжении: документы, чертежи, опытные образцы, компьютерные программы и так далее. Перед увольнением он также обязан сдать системному администратору все коды доступа и компьютерные пароли. Работодатель в последний день работы обязан оформить приказ об увольнении, выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним окончательный расчет. Нельзя выдачу окончательного расчета или трудовой книжки ставить в зависимость от наличия заполненного обходного листа или других обстоятельств (например, кадровики иногда ссылаются на то, что трудовые книжки хранятся не в филиале, а в головной организации, и требуется время, чтобы их оттуда привезти). Работодатель, своевременно не выдавший работнику трудовую книжку, несет за это материальную ответственность в соответствии со статьей 234 ТК РФ.
Таким образом, основными задачами, которые должна решать кадровая служба любой организации в случае расторжения с работником трудового договора по инициативе работодателя, являются выбор соответствующего основания расторжения трудового договора, его правильное юридическое оформление, а также соблюдение всех иных предусмотренных для этого случая правил. В этой связи следует помнить, что бремя доказывания правомерности увольнения работника при его обращении в суд с иском о восстановлении на работе, лежит на работодателе как на ответчике по этому иску.
«Мягкое высвобождение» персонала
Различают «мягкое» и «жесткое высвобождение персонала». При мягком высвобождении прекращение трудовых отношений, как правило, происходит по соглашению сторон или по инициативе работника. В соответствии со статьей 78 ТК трудовой договор, заключенный как на определенный, так и на неопределенный срок, может быть прекращен в любое время, если его стороны - работник и работодатель придут к соглашению об этом. То есть для прекращения трудового договора по данному основанию необходимо согласованное волеизъявление обеих сторон трудового договора, направленного на прекращение трудового договора. Пленум Верховного суда Российской Федерации в постановлении от 17 марта 2004 г. разъясняет, что при рассмотрении споров, связанных с прекращением трудового договора по соглашению сторон (п. 1 ст. 77, ст. 78 ТК РФ), судам следует учитывать, что в соответствии со статьей 78 Кодекса при достижении договоренности между работником и работодателем трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, или срочный трудовой договор может быть расторгнут в любое время в срок, определенный сторонами. Аннулирование договоренности относительно срока и основания увольнения возможно лишь при взаимном согласии работодателя и работника. Законодатель не предусматривает никаких процедур, которые должны быть исполнены сторонами при прекращении трудового договора по данному основанию, в частности, не предусматривается предупреждение сторон, выплата выходного пособия и пр. Вместе с тем, при прекращении трудового договора по соглашению сторон необходимо определить, какой день будет являться днем увольнения, то есть, какой день будет указан в приказе об увольнении, а также в какой день работнику будет выдана трудовая книжка и произведен полный расчет. В том случае, если специальная процедура прекращения трудового договора по соглашению сторон предусмотрена заключенным трудовым договором, она должна быть исполнена сторонами при прекращении данного договора. Иногда в трудовые договоры включается условие о выплате при прекращении трудового договора работодателем определенных сумм работнику. Поскольку данное положение включено в трудовой договор и не ухудшает положения работника, то выплата таких сумм должна быть в обязательном порядке произведена при прекращении трудового договора по соглашению сторон. Законодатель не определяет какой-либо формы, в соответствии с которой оформляется прекращение трудового договора по соглашению его сторон. Это может быть соглашение о прекращении трудового договора, подписанное сторонами, а может быть и резолюция на заявлении работника о прекращении трудового договора по соглашению сторон, которая должна содержать все необходимые условия, в частности условие о последнем дне работы. Анализ судебной практики показывает, что увольнение по данному основанию позволяет снизить риски для работодателя, так как оно редко обжалуется в судах. Что касается работника, то оно оказывается для него предпочтительнее, потому что дает возможность расторгнуть трудовые отношения на более выгодных условиях.
Расторжение трудового договора по инициативе работника является одним из наиболее распространенных оснований прекращения трудовых отношений. Оно производится со ссылкой на п. 3 ст. 77 ТК РФ, но все важнейшие положения, касающиеся увольнения по данному основанию закреплены в ст.80 Трудового кодекса Российской Федерации.
Согласно ст.80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию (независимо от его срока), предупредив об этом работодателя письменно за две недели. Этот срок начинает исчисляться со следующего дня после подачи заявления об увольнении.
Исключение из общего правила составляют работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев, сезонные работники и работающие у работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, для которых установлены иные сроки предупреждения о расторжении трудового договора. Так, работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев, и сезонные работники могут расторгнуть его, предупредив об этом работодателя за три дня, а работающие у работодателя - физического лица – в сроки, указанные в трудовом договоре.
Работник может подать заявление об увольнении по собственному желанию в любое время, даже в период временной нетрудоспособности, нахождения в отпуске, выполнения им государственных или общественных обязанностей и тому подобное.
Если работодатель не возражает, трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения. Цель предупреждения об увольнении работника по собственному желанию состоит в том, чтобы дать работодателю возможность подыскать нового работника на место увольняющегося. Предупреждение об увольнении работника по собственному желанию имеет определенное юридическое значение, заключающееся в том, что в течение срока предупреждения ни одна из сторон трудового договора не имеет права в одностороннем порядке расторгнуть его по данному основанию. Если работник вопреки желанию будет уволен работодателем до истечения срока предупреждения об увольнении, он подлежит восстановлению на прежней работе.
По истечении срока предупреждения об увольнении по собственному желанию работник имеет право прекратить работу. Работник в течение всего срока предупреждения вправе отозвать свое заявление об увольнении. Закон не предусматривает, в какой форме должно быть отозвано заявление, поэтому это можно сделать в произвольной форме. Отзыв заявления об увольнении невозможен только в одном случае: когда на место увольняющегося работника уже приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора (например, в силу части 4 статьи 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным на работу в порядке перевоза от другого работодателя в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы).
Работник, подавший заявление об увольнении, не вправе прекратить работу до окончания срока предупреждения без согласия работодателя, за исключением случаев, когда продолжение работы невозможно по объективным причинам. В случаях, когда работник не может продолжать работу (например, в связи с зачислением в образовательное учреждение, выходом на пенсию, а также нарушением работодателем трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, локальных нормативных актов, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора), работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника.
Работник, оставивший работу до истечения срока предупреждения, тем самым совершает прогул и может быть уволен по подпункту «а» пункта 6 статьи 81 ТК РФ.
Действие трудового договора считается продолженным на неопределенный срок тогда, когда по истечении срока предупреждения трудовой договор не был расторгнут, а работник не настаивает на своем увольнении.
В судебной практике постоянно обращается внимание на то, что увольнение работника по собственному желанию допустимо только при его добровольном волеизъявлении. Если работодатель вынудил работника подать заявление об увольнении, такое увольнение признается судебными органами незаконным (пп. «а» п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004года).
«Жесткое высвобождение»
Под жестким высвобождением персонала понимается расторжение трудового договора с работником по инициативе работодателя. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя является его правом, а не обязанностью. Вопрос о необходимости воспользоваться своим правом работодатель решает самостоятельно, в зависимости от конкретных обстоятельств, связанных как непосредственно с деятельностью организации (например, с необходимостью сократить численность работников организации в связи со спадом производства), так и с влияющими на эту деятельность личными качествами работника (например, его несоответствием занимаемой должности), его виновным поведением (например, нарушением им трудовой дисциплины), а также с иными особыми обстоятельствами, связанными с работником. Трудовой кодекс РФ закрепляет право работодателя на расторжение трудового договора с работником вне зависимости от срока его действия (часть первая статьи 58).
Значительная часть оснований расторжения трудового договора с работником по инициативе работодателя, содержащихся в статье 81 Трудового кодекса РФ, может применяться при увольнении всех работников (исключения из этого правила предусмотрены опять-таки самим Кодексом). В то же время, отдельные основания прекращения трудового договора, закрепленные в названной статье, а также в других статьях Трудового кодекса РФ и в иных федеральных законах, распространяются лишь на соответствующие категории работников.
Необходимо помнить, что работодатель, проявляя инициативу в вопросе расторжения трудового договора с работником, должен учитывать следующие правила:
1. Запрет на увольнение по любым основаниям, за исключением случая ликвидации организации (пункт 1 статьи 81 ТК РФ), беременных женщин (часть первая статьи 261 ТК РФ).
2. Запрет на увольнение по любым основаниям, за исключением предусмотренных пунктом 1, подпунктом «а» пункта 3, пунктами 5—8, 10 и 11 статьи 81 ТК РФ, женщин, имеющих детей в возрасте до 3-х лет, одиноких матерей, воспитывающих ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет), других лиц, воспитывающих указанных детей без матери (часть третья статьи 261 ТК РФ).
3. Запрет на увольнение любого работника по всем основаниям, за исключением случая ликвидации организации или прекращения деятельности работодателем-физическим лицом (пункт 1 статьи 81 ТК РФ), в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске (часть третья статьи 81 ТК РФ).
4. Необходимость учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа организации в порядке, установленном статьей 373 ТК РФ, при увольнении работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям, предусмотренным пунктом 2, подпунктом «б» пункта 3 и пунктом 5 статьи 81 ТК РФ (часть вторая статьи 82 ТК РФ). При этом, согласно части четвертой статьи 82 Трудового кодекса РФ коллективным договором может быть установлен иной порядок обязательного участия выборного профсоюзного органа организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.
5. Необходимость получения работодателем, помимо соблюдения общего порядка увольнения, согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав на увольнение работника в возрасте до 18 лет по любым основаниям, за исключением случая ликвидации организации (статья 269 ТК РФ).
6. Необходимость выплаты денежной компенсации работнику за все неиспользованные отпуска при увольнении вне зависимости от оснований увольнения (статья 127 ТК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных для некоторых категорий работников (часть вторая статьи 307, часть вторая статьи 347 ТК РФ).
ЗАДАНИЯ ПО РАЗДЕЛУ «ТРУДОВОЙ ДОГОВОР»
Ввиду особой важности данного раздела в конце каждой темы приводится теоретический (лекционный) материал, в том числе алгоритм проверки законности установления испытания при приеме на работу.
ТЕМА 6. ТРУДОВОЙ ДОГОВОР: ПОНЯТИЕ, СТОРОНЫ, СОДЕРЖАНИЕ И ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ
Содержание
Понятие, содержание и форма трудового договора. Виды трудовых договоров. Обязательные и дополнительные условия трудового договора. Совместительство и совмещение профессий. Гарантии при заключении трудового договора. Общий порядок заключения трудового договора. Трудовая книжка. Испытание при приеме на работу.
Контрольные вопросы
1. В чём отличие трудового договора от договоров гражданско-правового характера?
2. Назовите виды трудовых договоров.
3. Перечислите обязательные условия трудового договора согласно ТК РФ.
4. Какие виды срочных договоров вам известны?
5. Каким способом в договоре может быть определён срок его действия?
6. В каких случаях заключение срочного трудового договора является необходимым или возможным?
7. В чём состоит принцип свободы трудового договора? Какие существуют ограничения этого принципа на стадии заключения трудового договора?
8. В каких случаях отказ в приёме на работу считается необоснованным и какие последствия он влечет?
9. Каков порядок заключения трудового договора?
10. Какие требования предъявляет ТК РФ к форме трудового договора и в какой момент он считается заключённым?
11. Какое юридическое значение имеет приказ (распоряжение) о приёме на работу?
12. В чём состоит специфика трудовых отношений сторон в период испытательного срока?
13. Как определить законность установления испытательного срока и увольнения по результатам испытания?
14. В чем заключается значение трудовой книжки? Какие сведения в нее вносятся?
Тестовые задания