Ст. 228 и 228.1 УК РФ – незаконный оборот наркотических средств.

Первая статья посвящена незаконному приобретению, хранению, перевозке, изготовлению, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере.

Здесь речь идет о действиях, которые не связаны со сбытом – в целях личного потребления.

В свое время была дискуссия, надо ли криминализировать действия,если связано с личным потреблением? Почему? Потому что совершают эти П лица наркозависимые, которые не в полной мере осознают характер своих действуй. Одна поблажка, которая была сделана для таких лиц – то, что УО наступает за такие действия, совершенные в значительном размере.

Статья 228.1 УК РФ предусматривает УО ща действия, которые связаны с распространением указанных предметов и веществ: незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Санкции за эти два вида П существенно различаются, степень общественной опасности распространения наркотиков, выше, т.к. вовлекаются иные лица в потребление наркотиков, причем, очень серьезно выше санкция.

Предметом и того,и другого П выступают:

1. Наркотические средства;

2. Психотропные вещества;

3. Аналоги наркотических средств или психотропных веществ;

4. Растения и части растений, содержащие наркотические средства или психотропные вещества.

Наркотические средства и психотропные вещества – это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, природные материалы, включенные в соответствующий Перечень, утв. Постановлением Правительства РФ.

Если включено в соответствующее Постановление Правительства вещество, то тогда это предмет этого П, если не включено, то нет.

В УП принято выделять два признака:

- медицинский.

При помощи него мы объясняем, почему мы то или иное вещество относим к разряду наркотических. Это объяснение такое, что это наркотик в силу того, что он способен оказывать особое психоактивноевоздействие на человека, ЦНС. Это касается и аналогов, после небольшой переработке растений и частей растений.

- юридический.

Этот признак означает, что эти вещества включены в перечень, утв.Постановлением Правительства РФ.

В теории можно найти 3 признак – количественный. Не все авторы его определяют, но когда дают признаки, которые определяют предмет преступления, впоследствии останавливаются на данные обстоятельства. Многие деяния криминализированы только при наличии определенного размера наркотическогосредства, психотропного вещества и т.д.

Представим себе ситуацию. Зачем нужен этотпризнак? Каждый наркотик производит опасное воздействие на ЦНС человека только при определенной дозировке, поэтому если совершаются действия, где явно до этой дозировки не дотягивает наркотик, то отсутствует общественная опасность. Когда мы встречаем: изъятое вещество содержит следы героина. Да, когда-то держали там героин, сейчас не держат. Мы вынуждены констатировать, что количественный признак отсутствует. Ничего сделать нельзя.

Важно всегда установить не просто наличие соответствующих действий, которые перечислены в диспозиции, но и установить вид наркотика и размер. Почему важно? Нельзя сказать, что просто лицо хранило наркотическое средство. Надо определить,какое. А если диспозиция требует совершения деяния в крупном размере, то нужно указывать в крупном размере. Одного знания того, что хранился героин, не достаточно для вменения ч.1 ст.228 УК РФ. Эти предположения, что лицо хранило героин в крупном размере, когда нет возможности точно предъявить суду, судебной перспективы такие дела не имеют.

Аналоги наркотических средств и психотропныхвеществ – это запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в соответствующий перечень, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

Слово «аналог» предполагает сходство по химической структуре с наркотиком, аналог оказывает сходное пихоактивное воздействие на ЦНС. Если химики дадут точный ответ, что это вещество имеет схожую структуру с таким же наркотиком, то если мы первый раз имеем дело с конкретным веществом, то сказать, что оно имеет сходное психоактивное действие на ЦНС – это невозможно. Если у нас есть ряд случаев, тогда да.

По поводу аналогов еще необходимо сказать, как исчисляются размеры. Это отдельная история. Есть специальные постановленияправительства РФ, которыми утверждены 3 списка наркотиков и 1 список прекурсоров. 1 список – список тех веществ, которые запрещены, 2 перечень – которые ограничены к обороту в РФ. По поводу размера есть еще Постановление от 1 октября 2012 года. Принципы исчисления размера наркотических средств и психотропных веществ неоднократно менялись. Сначала измеряли в граммах, миллиграммах, потом в дозах, теперь опятьграммы и миллиграммы, потом добавились растения, части растений – по штукамсчитать? Есть отдельное постановление, которым исчисляют размер растений и частей растений. Если мы имеем дело с определенным наркотиком, то находим егов Постановлении правительства. Там стоит цифра: крупный размер столько, особо крупный столько и т.д. А если это раствор наркотика, как быть? А если это смесь наркотиков? А если это смесь наркотиков разных?

Изъяли 20 г. – смесь, в ней 2-3 грамма героина (список №1), все остальное из списка №2. Как оценивать размер? Для таких случаев предусмотрены специальные правила определения размера. Если в смесьвходит наркотик из списка 1 и он сохраняет свое действие, то тогда мы считаем, что вся эта смесь – это 20 г. тяжелого наркотика, героина. Несмотря на то, что там героина 2 грамма, но вменено будет хранение героина в размере 20 г. А если бы там были только наркотики из 2 списка, то правилаисчисления размера другое. Мы определяем размер, применительно к каждому наркотику. Если все наркотики, входящие в смесь, существуют в некрупном размере, то мы говорим, что это хранение в некрупном размере.

В свое время было, когда исчислял и размер наркотиков, исходя из средней дозы потребления. Считалось, что наркотик хранится в крупном размере, если хранение имело место в размере 10 доз. Тогда уже смесь изымаем и считаем, сколько доз. Или разные наркотики хранятся.

По размеру наркотиков много ситуаций, ВФ все не сможет перечислить, главное, уловить логику. Посмотреть самостоятельно.

По поводу аналогов наркотических средств,размер аналога определяется размером того вещества, аналогом которого оно является. Если это аналог героина, то и размер мы исчисляем по героину, если кокаин – кокаин.

Растения и их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества - это растения, из которых могут быть получены наркотические средства или психотропные вещества и которые включены в перечень растений, подлежащих контролю в РФ.

У нас в УК РФ УО по ст.228 УК РФ предусмотрена за незаконные действия. Что значит незаконные? Признак незаконности не презюмируется, а доказывается, потому что невсякое приобретение, хранение, перевозка является незаконной. А посему необходимо установить, что соответствующее лицо не имеет права совершать перечисленные действия. Иногда эта задача простая, иногда сложнее, но обычно в отношении данного признака вопросов не возникает.

Незаконное приобретение (без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества) - их получение любым способом, в т.ч. покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки.

Иногда возникает проблема отграничения незаконного приобретения и хищения наркотиков. Когда происходит сбор, собирать можно в разных местах: можно остатки, можно урожай. Если урожай – хищение, если остатки – незаконное приобретение. Или залез на чей то дачный участок на Юге, собрал коноплю. Возникает вопрос: это незаконное приобретение или хищение? Когда хищение? Если только кто-то культивировал коноплю. А если, несмотря на то, что растет на участке, если дикорастущая конопля, то незаконное приобретение.

Еще пример: получение препаратов в аптеке по рецепту. Незаконное приобретение или хищение? Сейчас это не очень актуальный вопрос, а в тех случаях, когда были бесплатные рецепты, то отоваривание бесплатного рецепта путем обмана больше похоже на хищение. Если возмездность есть – приобретение.

Незаконное хранение (без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества) - действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах).

Незаконная перевозка - умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого ввиде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного ст.21 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах».

Как отграничить хранение при перевозке от перевозки? ВС здесь пишет, что необходимо обращать внимание на конкретные обстоятельства, чтобы установить направленность умысла. Если была цель перевезти, то это перевозка,если это просто обеспечение сохранности – это незаконное хранение. Эта ошибка если и допускается на практике, она больших последствий не влечет. Влекло последствия до изменения УК, когда хранение наказывалось по ч.2, а перевозка приравнивалась к сбыту наркотических средств, тогда это было серьезной проблемой.

Проблемы. Представим себе, что несколько лиц участвуют в хранении, перевозке наркотиков, кого за что привлекать? За все вместе или нет?

Некоторые действия совершены в виде оконченных, а другие неоконченные, как быть здесь: одно П или два?

Часть действия совершается группой лиц, часть действия в одиночку, как быть здесь?

Незаконная пересылка – предусмотрено ст.228.1 УК РФ. Зачастую представляет собой сбыт. ВС определяет, что это действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемомобъекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя.

Обычно это делается по почте. И очень важная проблема, она здесь разрешена почти. Представим себе, задерживается лицо,которое в поезде, при нем обнаруживаются наркотики. То лицо, которое переправило с нарочным (гонцом) наркотики, оно переслало наркотики или это соучастие? Перевозка- 228, пересылка - 228.1 УК РФ. Если лицо, которое перевозит наркотики, осведомлено о содержании посылки, то это все соучастие в перевозке, а если нарочный используется, не имея представлений о содержании посылки, то лицо, которое использует нарочного, совершает пересылку. Ключик отграничения здесь лежит в осведомленность нарочного относительно содержания груза, который он перевозит.

Когда оконченыпреступления в виде незаконного приобретения, хранения и т.д.? Они окончены с момента совершения указанных действий.Если приобретение – разовое действие, то хранение – длящееся действие, окончено с момента начала обеспечения сохранности предметом, перевозка считается оконченной с момента начала движения ТС, пересылка с момента отправления, т.е. если до адресата посылка не дошла, то П будет окончено. Также и перевозка – начал перевозить, окончено. Не довез – окончено. Сроки давности будут исчисляться с момента, когда перевозка фактически прекращается. Если он везет из СПб во Владивосток, то такая перевозка фактически будет прекращена через 4 дня, тогда начинают течь сроки давности.

Следующая группа общественно опасных действий, которые предусмотрены ст.228 и 228.1 УК РФ – действия, связанные с изготовлением, переработкой и производством.

Под незаконным изготовлением понимается изготовление из не наркотика в наркотик или из одногонаркотика в другой. Это совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Незаконнаяпереработка – при переработке не происходит возникновение нового наркотика, а только улучшаются его качество, придается удобная форма. Это рафинирование, повышение концентрации, смешивание с другими активными веществами.

Важно разъяснение ВС относительно некоторых действий, которые не принято расценивать как переработку. Здесь они перечислены: измельчение,высушивание, растирание растений, когда не меняется химическая структура вещества, это нельзя признавать переработкой и изготовлением. Т.е. если собрал растение, потом высушил, перетер, то это только приобретение.

Изготовление и переработка – ст.228 УК РФ, а за производство соответствующих веществ и средств ответственность предусмотрена в ст.228.1 УК РФ.

Под незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228.1 УК РФ) следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде).

В чем отличие изготовления от производства? Технологически и при производстве, и при изготовлении из не наркотикаполучают наркотик или из одного- другой. При производстве эти действия, направленные на серийное производство, хотя и не говорится о последующем сбыте, но мы отдаем отчет, чтопроизводство – всегда действие, рассчитанное на сбыт.

Изготовление,производство, переработка окончены с момента получения в готовом виделибо нового наркотика, либо переработанного. Незаконным производством обычно занимаютсяорганизованные группы. Если есть производство, есть и сеть.

Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций.Сбыт наркотическихсредств предполагает передачу наркотика, отчуждение наркотика, когда у этого наркотика появляется новый владелец. Если наркотик передается на хранение – это не сбыт, но если дарит – сбыт.

Последние 2 абзаца на слайде – интересные правила. История: врач ветеринар взял и усыпил кота, который был болен и которому требовалосьобезболивание. У ветеринара оказался неучтенный китамин, поскольку это происходило под контролем оперативников, они его задержали и инкриминировали сбыт наркотиков. Дело дошло до суда,товарища осудили, встал вопрос: хранение то есть. А будет ли сбыт? В результате обсуждения пришли к выводу, что инъекция животному препаратом, который находится на незаконных основаниях, состава сбыта не образует. Сбыт предполагает передачу человеку. Опасность сбыта в том, что возникает возможность немедицинского потребления другими лицами наркотиков.

Вторая история, относительно того, как быть, если два товарища, оба наркозависимые, купили наркотики, один другогопопросилсделатьинъекцию. Тот сделал. Будет здесь сбыт или нет? В той ситуации, когда один другому делает инъекцию наркотиком (наркотиком того, кому делают), тоже состава сбыта не будет. Но если делает инъекцию своим наркотиком – это сбыт.