Внешнеэкономические сделки и их особенности

По своей природе международная коммерческая сделка наи­более близка гражданско-правовой сделке (контракту, договору), оформляющей экономический оборот в пределах одного госу­дарства. В то же время международная коммерческая сделка имеет ряд особенностей и отличий. Впервые эти особенности и отличия теоретически были осмысленны перед Второй мировой войной римским Институтом унификации международного час­тного права (УНИДРУА) в связи с необходимостью выработки универсального (всемирного) правового регулирования между­народной торговли. Многие исследователи отмечают, что основ­ные теоретические постулаты в отношении международных ком­мерческих сделок были сформулированы именно в связи с раз­работкой норм для обеспечения торгового оборота как на меж­дународном уровне, так и в национальном праве.

При унификации права международной торговли к междуна­родной продаже были отнесены все те случаи, когда: 1) стороны, совершающие сделку, находятся в разных странах и 2) товар пе­ремещается через границу. Таким образом, еще в первой полови­не XX в. было предложено считать международной такую сделку, в которой наличествуют два иностранных элемента: субъект (по признаку домициля — местонахождения) и объект (предмет) коммерческой сделки. Разработки УНИДРУА по определению международной коммерческой сделки на основе двух элементов легли в основу послевоенных конвенций, принятых Гаагской конференцией в 1964 г. (Гаагские конвенции относительно «Еди­нообразного закона о международной продаже движимых мате­риальных вещей» и «Единообразного закона о совершении кон трактов по международной продаже движимых материальных вещей»).

Гаагские конвенции 1964 г. широкого применения не полу­чили. Не в последнюю очередь это связано и с тем, что опреде­ление международной сделки в этих конвенциях было весьма сложно и заключалось не только в обязательности выделения признака местонахождения сторон сделки в разных государствах, но и в сопровождении этого признака дополнениями: 1) о пере­сечении товара через границу или 2) о совершении оферты или акцепта на территории разных государств или 3) о передаче то­вара на территории другого государства, чем то, где совершалась оферта или акцепт (ст. 1 обеих конвенций). Все эти дополни­тельные признаки, верные на первый взгляд, приводили к тому, что очень многие международные экономические операции не признавались международными сделками. Например, не могла быть признана международной сделкой поставка товара в другое государство и перепродажа его в этой стране третьим лицом. Перепродажа иностранного товара уже не обладала ни одним из дополнительных признаков, что при­водило к исключению универсального международного регули­рования такой сделки, и, как следствие, подчинение ее исклю­чительно национальному праву, и, следовательно, конфликту юрисдикции.

В дальнейшем национальное законодательство некоторых государств и разработки международных соглашений за основу берут признак — на­личие в сделке иностранного элемента в виде местонахождения (домициля) сторон сделки в разных государствах.

Этот же признак лег в основу определения международной коммерческой сделки в Конвенции об исковой давности в меж­дународной купле-продаже товаров (1974) и в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980). Так пункт «а» ст. 2 Конвенции (1974) гласит, что «договор купли-продажи товаров считается международным, если в момент заключения договора коммерческие предприятия покупателя и продавца находятся в разных государствах...» Таким образом, признак разногосударственного домициля (местонахождения) сторон в сделке с этого времени становится основополагающим для отнесения коммерческой сделки к категории международной.

При этом не имеет значения другая основа личного закона субъектов сделки — их гражданство или национальность: при­менение обеих конвенций не зависит от гражданства (нацио­нальности) сторон коммерческого договора.

Признак местонахождения коммерческих предприятий в раз­ных государствах с этого времени становится основополагающим для определения коммерческой сделки в качестве международной как в национальных законодательствах, так и в международно-правовых документах.

Несколько иное положение по этому вопросу складывается в законодательстве РФ. Во-первых, в действую­щем российском праве не используется термин «международная коммерческая сделка», но закрепляется его аналог «внешнеэконо­мическая сделка» (ст. 166 Гражданского кодекса РФ (1995)).

В то же время современное российское законодательство не дает определения «внешнеэкономической сделки». Анализ некоторых законодательных актов РФ позволяет вычленить те признаки, которые российский за­конодатель связывает с внешнеэкономической сделкой. Начнем с законов публичного права.

Так, в Федеральном законе о государственном регулировании внешнеторговой деятельности (1995) предпринимательская дея­тельность совершается в области «международного обмена товарами, работами, услугами...» Отсюда внешнеэкономические сдел­ки — это сделки, опосредующие предпринимательскую деятель­ность, международный обмен, что подразумевает в первую оче­редь необходимость пересечения товарами, услугами, работами границ Российской Федерации.

Таким образом, основным признаком «внешнеэкономической сделки» считается условие пересечения границы. Названный признак повторяется в новых правовых ак­тах: «Об основах государственного регулирования внешнеторго­вой деятельности» от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ; «О специ­альных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров» от 8 декабря 2003 г. № 165-ФЗ; «О валют­ном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ. Иными словами, российское государство признает сделку внешнеэкономической только при условии пересечения российской границы объектами этих сделок (международный обмен). Складывается впечатление, что в отличие от междуна­родных конвенций статус субъектов таких сделок во внимание не принимается.

Анализ цивилистического законодательства свидетельствует об ином. Следует отметить, что российские за­коны частного характера именно признак разногосударственного домициля субъектов коммерческой деятельности выделяют как основной для определения сделки в качестве международной. Например, в Законе «О международном коммерческом арбитра­же» от 7 июля 1993 г. в п. 2 ст. 1 сказано, что рассмотрению в арбитраже подлежат споры, «если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей». Кроме того, этот признак следует считать основным и в силу того обстоятель­ства, что Россия является участницей Конвенции ООН «О дого­ворах международной купли-продажи товаров» (1980), также ис­пользующей такой признак. Поэтому применение этого критерия по крайней мере для сделок международной торговли юриди­чески обязательно.

Таким образом, в целом современное российское законода­тельство использует два критерия международной сделки: 1) разногосударственный домициль субъектов сделки и 2) передачу объектов сделки через границу Российской Федерации. При этом первый критерий используется в частно-правовых норматив­ных актах, второй — в законодательстве Российской Федерации публичного характера.

В российской международно-правовой доктрине вопросу определения международной коммерческой сделки уделяется серьезное внимание, но единого доктринального понятия не вы­работано до сих пор. Вместе с тем в работах последних лет все настойчивей звучит мысль о необходимости относить к внешне­экономическим сделкам как односторонние (доверенность), так и многосторонние (договор, контракт) действия, совершаемые в коде осуществления предпринимательской деятельности лица­ми, коммерческие предприятия которых находятся в разных го­сударствах. Возможно, к этой общей категории следует отно­сить и процессуальные договоры сторон о способе рассмотрения экономических споров.

С точки зрения международного частного права такое пред­ложение обоснованно, ибо место коммерческой деятельности (place of business — термин английского текста Конвенции 1980 г.) субъектов предпринимательства в значительной мере диктует вы­бор цивилистических норм, регулирующих такие правоотноше­ния. В то же время с точки зрения определенности и прозрач­ности правоотношений в публичном порядке остается важным выделение признака международных (трансграничных) обменов товарами, услугами, рабочей силой, финансовыми потоками и т.д. Значение этого признака повышается в наши дни в целях защиты международного публичного порядка против действий преступных коммерческих образований, связанных с террориз­мом, наркобизнесом, незаконной торговлей людьми, оружием массового уничтожения и т.д.

Таким образом, можно сделать вывод, что для отнесения коммерческой сделки к международной целесообразно выделение двух признаков: частно-правового — местонахождения (домици­ля) субъектов коммерческой деятельности в разных государствах и публично-правового — осуществление этими субъектами трансграничных (международных) обменов продуктами своей предпринимательской деятельности.

С учетом вышеизложенного, к международным коммерчес­ким сделкам можно отнести сделки, являющиеся формой осу­ществления предпринимательской деятельности, совершаемые коммерческими предприятиями (предпринимателями), находящимися на территории разных государств и направленные на осуществление трансграничных обменов продуктами (предметами, объектами) предпринимательской деятельности.

Использование данного критерия будет расходиться с той доктриной и практикой, которая сложилась в советское время, когда в качестве обязательного признака внешнеэкономи­ческой сделки рассматривалось участие в ней сторон различной государственной (национальной) принадлежности.

Было бы неправильно полагать, что с использованием критерия местонахождения коммерческих предприятий сторон все проблемы с определением «международности» частно-правовой сдел­ки решены. С одной стороны, данный критерий является более оп­ределенным и конкретным: обычно местонахождение коммерческого предприятия сторон легко устанавливаемо. С другой стороны, эта оп­ределенность относительная и не исключающая проблему толкования понятия «местонахождение коммерческого предприятия».

К сожалению, соответствующие международные конвенции в целом это понятие не раскрывают. Лишь в одном случае они предусматривают уточняющую его характеристику. Так, например, продавец имеет не одно, а несколько коммерческих предприятий, в том числе и на территории того государства, где находится поку­патель, с которым он вступает в договорные отношения. Будет ли такая сделка международной? Какое из коммерческих предприятий продавца надо принимать во внимание? Решение этих и других вопросов, связанных с наличием у сторон нескольких коммерче­ских предприятий, предусмотрено в ст. 10 Конвенции 1980 г.: принимается во внимание то коммерческое предприятие, которое «имеет наиболее тесную связь с договором и его исполнением». Причем использование более или менее объективного признака «наиболее тесной связи» дополняется субъективным фактором: та­кая связь должна быть известна сторонам или предполагаться ими «в любое время до или в момент заключения договора».

Т.о., ст. 10 содержит решение только одного конкрет­ного случая, связанного с толкованием понятия местонахождения коммерческого предприятия, но проблема толкования им не исчерпывается. Является ли местонахождение представительства (представителя) стороны местом нахождения его коммерческого предприятия? Является ли филиал коммерческим предприятием стороны? Можно ли участие в выставке рассматривать как место­нахождение коммерческого предприятия? Эти и другие вопросы требуют соответствующего правового решения.

Кроме того, с точки зрения российской практики важно подчеркнуть, что существует разночтение между российским и англий­ским текстами Конвенции 1980 г. В английском тексте используется термин «place of business» — место коммерческой деятельности. Ясно, что он не равнозначен термину «местонахождение коммерческого предприятия». Последний может быть истолкован в качестве место­нахождения предприятия как гражданско-правового субъекта — юри­дического лица. Под ним обычно понимается местонахождение ад­министративного центра. Поэтому, на наш взгляд, в русском тексте надо было использовать термин «место коммерческой деятельно­сти», что способствовало бы достижению аутентичности текстов.

Таким образом, с учетом вышеизложенного к международным коммерческим сделкам (или к внешнеэкономическим сделкам) можно отнести сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств.

Это определение зафиксировано в Информационных письмах ВАС 1997, 1999 годов, а также вытекает из Венской конвенции 1980г.

Один из дискутировавшихся ранее вопрос – обязателен ли признак предпринимательского характера для внешнеэкономической сделки – в настоящее время решен в пользу обязательности этого признака. В ранее действовавших ОГЗ дарение относилось к внешнеэкономическим сделкам.

В соответствии со ст. 162 ГК внешнеэкономическая сделка должна быть заключена в письменной форме, однако отдельные внешнеэкономическая сделка о выборе применимого права в соответствии со ст. 1210 ГК может быть заключена и в устной форме.

Сделки с партнерами из государств дальнего зарубежья регулируются ст. 1211 ГК, а сделки с партнерами из ближнего зарубежья регулируются коллизионной нормой, закрепленной соглашением 1992 г. стран СНГ о сотрудничестве при разрешении споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности и Конвенции СНГ 1993 г. о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, которая отсылает к праву места совершения сделки.

Центральное место среди международных коммерческих сделок занимает договор международной купли-продажи. Когда-то он был единственной формой, опосредующей международные хозяйствен­ные связи, которые сводились к торговле. И до сих пор он остается самой распространенной формой. Поэтому и в практике, и в докт­рине термин «международная торговая сделка» часто применяется в качестве собирательного, охватывающего все виды международ­ных коммерческих сделок. В любом случае данный термин (как и «внешнеторговая сделка») не сводится к купле-продаже.

Но не только формальной численностью объясняется ведущая роль договора купли-продажи в мировых экономических связях. Все остальные международные сделки либо прямо связаны с куп­лей-продажей (сопутствующие сделки, например перевозка, стра­хование, расчеты и т. д.), либо являются ее разновидностью (ли­цензионные договоры, договоры по предоставлению услуг), либо содержат в большей или меньшей степени элементы купли-про­дажи (например, международный финансовый лизинг).

Наконец, договор международной купли-продажи наиболее разработан в международном праве. Унификация права достигла наиболее ощутимых результатов именно в отношении этого до­говора. В результате нормы, предназначенные для регулирования купли-продажи, по аналогии обычно применяются к другим международным коммерческим сделкам, В частности, понятие до­говора международной купли-продажи, данное в международ­но-правовых актах, становится отправным для определения поня­тия международной коммерческой сделки в целом.

Внешнеэкономические сделки международной купли-продажи товаров имеют ряд особенностей:

Споры по ним рассматриваются как правило третейскими судами;

Сложное нормативное регулирование (коллизионное и материальное). Регулирование этих договоров осуществляется двумя способами:

а) Венской Конвенцией – если коллизионная норма отсылает к национальному праву страны участницы Венской Конвенции;

б) национальным законодательством – если коллизионная норма отсылает к праву страны, не участвующей в Венской Конвенции;

Часто основной договор купли-продажи сопровождается заключением дополнительных контрактов с перевозчиком, банком, страховой компанией. В результате одна коммерческая операция осуществляется с помощью целого комплекса взаимосвязанных контрактов. В каждом - свои стороны, свои условия, свое применимое право. Обеспечение эффективности хозяйственной операции требует их согласования.

Стороны могут сослаться в договоре на своды международных обычаев и иные документы, которые в дальнейшем рассматриваются как инкорпорированные в договор;

Наличие ряда особых условий:

- соглашение о выборе права;

- арбитражное соглашение;

- базисные условия поставки определяются по ИНКОТЕРМС. Как правило, товар должен быть транспортирован через тер­риторию двух или более государств, поэтому условия перевозки за­нимают важное место в международной коммерческой сделке;

- валютная оговорка. Её включе­ние в договор связано с тем, что, как правило, либо для всех сторон, либо хотя бы для одной стороны валюта, используемая во взаимных обязательствах, будет иностранной. Появляется необходимость включить в сделку следующие положе­ния: определение валюты цены, т. е. валюты, в которой выражена цена товара, услуг и пр.; валюты платежа; условия перевода од­ной валюты в другую, если валюта цены и валюта платежа не совпадают; меры по предотвращению валютных рисков.

Также в контракт включаются условия, связанные с платежом. При этом используются сложившиеся в международной практике обычаи делового оборота. Обычно продавец стремится включить в сделку условия по обеспечению платежа, желательно банком собственной страны.

Особенностью международных коммерческих сделок являет­ся то, что товары, услуги, как правило, «пересекают» границы двух или более государств и, следовательно, для ввоза и вывоза товара требуется выполнение предусмотренных законом каждого государ­ства таможенных правил. Поэтому в содержание сделки входит распределение обязанностей между сторонами по выполнению та­ких правил, а также правил транзита через третьи страны.

В международных хозяйственных отношениях существует значительный риск невозможности выполнения обязательств из-за наступления непредвиденных событий; политические пере­вороты, вооруженные конфликты, повышение таможенных ста­вок, запрещение вывоза валюты и пр. Следовательно, важно включить в сделку положения о влиянии подобных событий на распределение ответственности сторон за полное или частичное неисполнение обязательств.

Наиболее часто внешнеэкономические сделки содержат ссылки на регламенты третейских судов, товарные номенклатуры внешнеэкономической деятельности и т.п.

Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов утв. МВЭС РФ от 29.02.1996г.