Глава 7. иные участники уголовного процесса
(СТАТЬИ 60 - 64)
Г.В.ГОНЧАРОВА,
советник Генерального прокурора
Республики Беларусь,
старший советник юстиции,
почетный работник прокуратуры
Республики Беларусь
Материал подготовлен с использованием
правовых актов по состоянию
на 22 сентября 2012 г.
Статья 60. Свидетель
1. Свидетелем является лицо, в отношении которого имеются основания полагать, что ему известны какие-либо обстоятельства по уголовному делу, вызванное органом, ведущим уголовный процесс, для дачи показаний либо дающее показания.
2. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:
1) подозреваемый;
2) лица, которые в силу возраста, физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, подлежащие установлению по уголовному делу, и давать о них показания. Для разрешения вопроса о способности лица правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания может назначаться и производиться амбулаторная экспертиза;
3) адвокаты, их стажеры, помощники, иные работники адвокатских образований, юридических консультаций - для получения каких-либо сведений, которые могут быть им известны в связи с оказанием юридической помощи при производстве по уголовному делу;
4) лица, которым сведения, относящиеся к данному уголовному делу, стали известны в связи с их участием в производстве по уголовному делу в качестве защитника, представителя, гражданского истца, гражданского ответчика. Участие в деле законных представителей подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего не исключает возможности допроса этих лиц в качестве свидетелей по другим обстоятельствам, имеющим значение для дела;
5) прокурор, следователь, лицо, производящее дознание, секретарь судебного заседания (секретарь судебного заседания - помощник судьи) - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, а судья - в связи с обсуждением в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения;
6) священнослужитель - об обстоятельствах, известных ему из исповеди;
7) врач - без согласия лица, обратившегося за оказанием медицинской помощи, по обстоятельствам, составляющим предмет врачебной тайны;
8) лица, оказавшие конфиденциальную помощь в раскрытии преступления, - без их согласия и согласия соответствующего органа уголовного преследования.
3. Свидетель имеет право:
1) не свидетельствовать против себя самого, членов своей семьи и близких родственников;
2) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;
3) собственноручно записывать свои показания в протоколе допроса или удостоверять своей подписью в протоколе следственного или другого процессуального действия правильность записи данных им показаний;
4) заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс, в том числе о принятии мер по обеспечению его безопасности, членов семьи, близких родственников и иных лиц, которых он обоснованно считает близкими, а также имущества;
5) получать возмещение расходов, понесенных при производстве по уголовному делу, и вреда, причиненного действиями органа, ведущего уголовный процесс.
4. Свидетель обязан:
1) являться по вызовам органа, ведущего уголовный процесс;
2) правдиво сообщить все известное по делу и ответить на поставленные вопросы;
3) не разглашать сведения об обстоятельствах, ставших известными ему по делу, если он был предупрежден об этом органом уголовного преследования или судом;
4) подчиняться законным распоряжениям органа, ведущего уголовный процесс.
5. Свидетель не может быть принудительно подвергнут экспертизе.
6. За разглашение данных предварительного расследования или закрытого судебного заседания без разрешения органа, ведущего уголовный процесс, свидетель несет ответственность в соответствии со статьей 407 Уголовного кодекса Республики Беларусь.
7. За отказ либо уклонение от дачи показаний (за исключением лиц, указанных в пункте 1 части третьей настоящей статьи) или за дачу заведомо ложных показаний свидетель несет ответственность в соответствии со статьями 401 и 402 Уголовного кодекса Республики Беларусь.
Комментарий к статье 60
1. В главе 7 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - УПК) закреплен правовой статус участников уголовного процесса, которые не имеют заинтересованности в исходе дела. Свидетель, эксперт, понятой, специалист, переводчик являются лицами, которые содействуют правосудию, участвуя в процессе доказывания по конкретному уголовному делу.
Процессуальный статус указанных участников уголовного процесса включает в себя такие основные элементы, как права участника; его обязанности; гарантии реализации прав и исполнения обязанностей; ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей.
2. Основанием для вызова органом, ведущим уголовный процесс, лица в качестве свидетеля служит предположение о том, что ему известны какие-либо данные об обстоятельствах, имеющих значение для законного, обоснованного и справедливого разрешения уголовного дела (ст. 102 УПК).
В соответствии с п. 19 ст. 6 УПК орган, ведущий уголовный процесс, - это орган уголовного преследования и суд.
3. Закон не устанавливает каких-либо возрастных ограничений для вызова и допроса лица в качестве свидетеля. Способность несовершеннолетнего правильно воспринимать события и давать о них показания зависит от степени возрастного развития, условий воспитания, характера воспринимаемых фактов. Данные о степени развития и состоянии органов чувств малолетних могут быть собраны путем допроса родителей, воспитателей и др.
4. Ограниченная возможность восприятия сведений (из-за отсутствия слуха, зрения и т.п.) или затруднения в воспроизведении (например, немота) не являются препятствием для допроса лица в качестве свидетеля. В таких случаях оно может быть допрошено в тех пределах, в которых лицо способно было правильно воспринимать определенные данные, а для облегчения ему воспроизведения в ходе досудебного и судебного производства воспринятых фактов приглашаются переводчики.
5. Законодатель также не устанавливает каких-либо иных требований к личности свидетеля (гражданство, профессия, занимаемая должность, наличие работы, судимость и т.п.).
6. Обстоятельства, могущие поставить под сомнение объективность свидетеля (подчиненность по службе участнику процесса, родственные, дружеские или неприязненные отношения, личная заинтересованность в исходе дела и др.), учитываются при оценке доказательств, однако не могут служить основанием к отказу от допроса или к предустановленному выводу о недостоверности показаний (ст. 105 УПК).
7. Законные представители потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого, гражданский истец и гражданский ответчик могут располагать сведениями об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Поэтому закон не запрещает допрашивать их в качестве свидетелей. Допрос в качестве свидетеля не влечет ограничения прав законного представителя. Положения ст. 314 УПК на эти случаи не распространяются.
Под законными представителями следует понимать лиц, указанных в п. 8 ст. 6 УПК: это родители, усыновители, опекуны, попечители подозреваемого, обвиняемого, лица, совершившего общественно опасное деяние, потерпевшего или гражданского истца; представители организаций, на попечении которых находятся подозреваемый, обвиняемый, лицо, совершившее общественно опасное деяние, потерпевший или гражданский истец.
8. В соответствии с ч. 5 ст. 64 УПК может быть допрошен в качестве свидетеля понятой (например, в связи с пробелами в протоколе, поступлением жалобы) об обстоятельствах, связанных с производством следственного действия, в котором он участвовал (осмотр, обыск, опознание, проверка показаний на месте и др.).
9. В случае сомнений в способности свидетеля правильно воспринимать обстоятельства и давать о них показания органом, ведущим уголовный процесс, может назначаться и производиться амбулаторная экспертиза. Однако, как установлено ч. 5 комментируемой статьи, свидетель не может быть принудительно подвергнут экспертизе. В развитие нормы ч. 5 ст. 60 УПК ч. 3 ст. 229 УПК предписывает, что согласие на проведение экспертизы дается свидетелями письменно. Если эти лица не достигли совершеннолетия, письменное согласие на проведение экспертизы дается их родителями, усыновителями, опекунами или попечителями.
10. Порядок вызова и допроса свидетелей регламентируется ст. 215 - 221 УПК. Конкретизируя общие правила проведения допроса, п. 3 ч. 3 ст. 60 УПК наделяет свидетеля правом собственноручно записывать свои показания в протоколе допроса или удостоверять своей подписью в протоколе следственного или другого процессуального действия правильность записи данных им показаний.
11. Часть вторая статьи 60 УПК устанавливает круг лиц, которые не подлежат допросу в качестве свидетелей. Кроме указанных в ней лиц служебным свидетельским иммунитетом наделены в соответствии с ч. 3 ст. 79 Конституции Республики Беларусь Президент Республики Беларусь, а также лица, обладающие правом дипломатической неприкосновенности.
Согласно ч. 2 ст. 4 УПК в отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, процессуальные действия производятся лишь по их просьбе или с их согласия. Согласие на производство этих действий испрашивается через Министерство иностранных дел Республики Беларусь.
12. Не подлежат допросу в качестве свидетелей подозреваемые. Введение законодателем указанного положения было обусловлено необходимостью реального обеспечения лицу, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, в том числе и проверка сообщения о преступлении, права на защиту.
Орган уголовного преследования обязан обеспечить подозреваемому возможность осуществлять принадлежащее ему право на защиту всеми законными средствами и способами.
В соответствии с ч. 2 ст. 41 УПК подозреваемый наделен правом иметь защитника или нескольких защитников с момента объявления ему постановления органа уголовного преследования о возбуждении против него уголовного дела, о признании его подозреваемым, о задержании или постановления о применении меры пресечения; отказаться от защитника и защищать себя самостоятельно; прекратить полномочия своего защитника.
Таким образом, лишь с момента приобретения статуса подозреваемого лицо обладает всем объемом предоставленных законом прав, в том числе правом иметь защитника. В связи с этим представляется возможным отметить, что для объективной оценки правового положения задержанного следует вести речь о подозреваемом не только в уголовно-процессуальном, но и в конституционно-правовом смысле. В соответствии с ним лицо приобретает статус подозреваемого с момента фактического его задержания, т.е. вне зависимости от времени процессуального оформления задержания. По такому пути идет и судебная практика.
Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Беларусь, рассмотрев 15 февраля 2008 г. дело по кассационным жалобам осужденных на приговор Б-го областного суда, отменяя приговор суда и прекращая производство по делу, указала, в частности, следующее.
В обоснование выводов о виновности Х., Ш. и Ф. в разбое, совершенном группой лиц, суд сослался в том числе и на признательные показания самих обвиняемых, данные на стадии предварительного следствия.
Вместе с тем по делу установлено, что 8 июля 2006 г. в 19 ч 52 мин в дежурную часть РОВД по телефону поступило сообщение от продавца павильона о том, что трое молодых парней зашли в павильон и один из них, демонстрируя нож, потребовал деньги.
12 июля 2006 г. в РОВД был доставлен несовершеннолетний Х., который признался в этом преступлении и назвал имена соучастников Ш. и Ф. В этот же день в РОВД были доставлены несовершеннолетние Ш. и Ф., которые были допрошены в качестве свидетелей и также сознались в совершении разбоя.
Допрошенный судом в качестве свидетеля оперативный работник К. подтвердил тот факт, что около 12 ч 30 мин Х. был доставлен в помещение РОВД. Последний отрицал свою причастность к совершению преступления, в связи с чем было организовано неофициальное опознание с участием потерпевшей, которая опознала Х.
В то же время из материалов дела следует, что в нарушение ст. 110 УПК процессуальное оформление задержания Х. произведено 12 июля 2006 г. только в 17 ч 25 мин.
Фактически задержанные по подозрению в совершении преступления Ф. и Ш. допрошены в качестве свидетелей, что противоречит требованиям ч. 2 ст. 60 УПК. Оформление их задержания не производилось.
13. Освобождение адвокатов, их стажеров, помощников от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах, которые стали им известны или доверены в связи с профессиональной деятельностью, является гарантией выполнения возложенных на них функций.
Применительно к свидетельскому иммунитету адвоката в п. 4 ст. 16 Закона Республики Беларусь от 30.12.2011 N 334-З "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь" (далее - Закон N 334-З) установлено, что адвокат, стажеры и помощники адвоката не могут быть допрошены в качестве свидетелей об обстоятельствах, составляющих адвокатскую тайну, а государственные органы и иные организации не вправе истребовать, изымать и иным образом получать у адвоката, стажера и помощника адвоката информацию, составляющую адвокатскую тайну.
В соответствии со ст. 1 Закона N 334-З адвокатская тайна - это сведения о вопросах, по которым клиент обратился за юридической помощью, суть консультаций, разъяснений, справок, полученных клиентом от адвоката, сведения о личной жизни клиента, информация, полученная от клиента, об обстоятельствах совершения преступления по уголовному делу, по которому адвокат осуществлял защиту прав, свобод и интересов клиента, а также сведения, составляющие коммерческую тайну клиента.
Указанное положение корреспондируется с п. 15 Правил профессиональной этики адвоката, утвержденных постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 06.02.2012 N 39.
Адвокат обязан хранить адвокатскую тайну вне зависимости от того, прекратил он или нет свою адвокатскую деятельность. Поэтому, если адвокат прекратил свое членство в адвокатском сообществе, он не подлежит допросу об обстоятельствах, которые ему известны в связи с ранее оказанной юридической помощью.
14. Не могут выступать по делу в качестве свидетелей прокурор, следователь, дознаватель, секретарь судебного заседания, если обстоятельства уголовного дела стали известны им в связи с производством по делу, а судья - в связи с обсуждением в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения.
В соответствии с п. 31 ст. 6 УПК производство по уголовному делу - это совокупность процессуальных действий и решений, совершаемых и выносимых по конкретному уголовному делу.
15. Согласно п. 6 ч. 2 ст. 60 УПК не подлежит допросу в качестве свидетеля священнослужитель - об обстоятельствах, которые стали ему известны на исповеди. Исходя из конституционных норм о том, что все лица равны перед законом и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов (ст. 22 Конституции Республики Беларусь); религии и вероисповедания равны перед законом (ст. 16 Конституции Республики Беларусь); каждый имеет право исповедовать любую религию, участвовать в отправлении религиозных культов, ритуалов, обрядов, не запрещенных законом (ст. 31 Конституции Республики Беларусь), следует признать, что на священнослужителей не только христианских, но и иных, официально зарегистрированных религиозных организаций также должны распространяться положения о свидетельском иммунитете.
16. Не подлежит допросу в качестве свидетеля врач без согласия лица, обратившегося за оказанием медицинской помощи, по обстоятельствам, составляющим предмет врачебной тайны.
При определении содержания врачебной тайны следует руководствоваться Законом Республики Беларусь от 18.06.1993 N 2435-XII "О здравоохранении" (ст. 46) и Законом Республики Беларусь от 07.01.2012 N 349-З "Об оказании психиатрической помощи" (ст. 20).
Согласно указанным законодательным актам врачебную тайну составляют информация о факте обращения пациента за медицинской и психиатрической помощью и состоянии его здоровья, сведения о наличии заболевания, диагнозе, возможных методах оказания медицинской помощи, рисках, связанных с медицинским вмешательством, а также возможных альтернативах предлагаемому медицинскому вмешательству, иные сведения, в том числе личного характера, полученные при оказании пациенту медицинской и психиатрической помощи, а в случае смерти - и информация о результатах патологоанатомического исследования.
Сведения о применении вспомогательных репродуктивных технологий, о личности пациента, донора также составляют врачебную тайну (ст. 8 Закона Республики Беларусь от 07.01.2012 N 341-З "О вспомогательных репродуктивных технологиях").
В других нормативных актах также устанавливается ряд ограничений в части распространения информации в целях исключения возможности разглашения врачебной тайны.
17. Не подлежат допросу в качестве свидетелей лица, оказавшие конфиденциальную помощь в раскрытии преступления, без их согласия и согласия соответствующего органа уголовного преследования.
Согласно п. 22 ст. 6 УПК орган уголовного преследования - это орган дознания, следователь, прокурор.
18. Свидетель как участник процесса наделяется определенными правами.
Согласно статье 27 Конституции Республики Беларусь никто не должен принуждаться к даче показаний и объяснений против самого себя, членов своей семьи, близких родственников. Указанная конституционная норма распространяется и на свидетелей.
При оценке степени родственных связей следует исходить из положений п. 1, 37 и 53 ст. 6 УПК. Законодатель к близким родственникам относит родителей, детей, усыновителей, усыновленных (удочеренных), родных братьев и сестер, деда, бабку, внуков, а также супруга (супругу). К членам семьи относятся близкие родственники, другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и иные лица, проживающие совместно с участником уголовного процесса и ведущие с ним общее хозяйство. Под родственниками понимаются лица, находящиеся в родственной связи, имеющие общих предков до прадеда и прабабки, а также супруг (супруга), близкие родственники супруга (супруги).
19. После допроса в качестве свидетеля допрошенный сохраняет этот процессуальный статус и может привлекаться к участию в иных процессуальных действиях (следственный эксперимент, осмотр, проверка показаний на месте и т.д.). В этом случае орган, ведущий уголовный процесс, обязан перед началом каждого допроса свидетеля, равно как и при производстве иных следственных действий с его участием, разъяснять право не свидетельствовать против самого себя, членов семьи и близких родственников. Эта обязанность обусловлена предписаниями ч. 1 и 4 ст. 10, ч. 1 ст. 192, ч. 2 ст. 220 УПК.
Свидетели, не воспользовавшиеся этим правом, предупреждаются об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. О разъяснении свидетелю его прав и обязанностей, предупреждении об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний, а также за дачу заведомо ложных показаний делается отметка в протоколе.
20. Исходя из общих принципов уголовного процесса, свидетель вправе давать показания на родном языке или на языке, которым он владеет. В этом случае он вправе бесплатно пользоваться услугами переводчика (ст. 21 УПК), а при наличии оснований (например, обнаружение некомпетентности переводчика) заявить отвод переводчику, участвующему в его допросе (ч. 3 ст. 60, ч. 3 ст. 84 УПК).
21. Свидетель также имеет право заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия органа, ведущего процесс.
На основании п. 4 ч. 3 комментируемой статьи и ч. 2 ст. 23 УПК свидетель наделен правом заявлять ходатайства о принятии мер по обеспечению его безопасности, членов семьи, близких родственников и иных лиц, которых он обоснованно считает близкими, а также имущества.
Основания, порядок и виды мер безопасности, которые могут быть применены органом, ведущим процесс, в отношении участников уголовного процесса, в том числе и свидетелей, регламентированы нормами главы 8 УПК.
Орган, ведущий уголовный процесс, при наличии достаточных данных, указывающих на то, что имеется реальная угроза убийства, применения насилия, уничтожения или повреждения имущества, осуществления других противоправных действий в отношении участника уголовного процесса, членов его семьи и близких в связи с его участием в уголовном процессе, обязан принять предусмотренные законом меры по обеспечению безопасности этих лиц и их имущества.
Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении участников уголовного процесса, их близких родственников и членов их семей либо иных лиц, которых они обоснованно считают близкими, а также в отношении их имущества, влечет ответственность, установленную законодательством Республики Беларусь(ст. 65 УПК).
Следует иметь в виду, что законодательными актами могут быть установлены иные, помимо установленных ч. 3 ст. 60 УПК, права свидетелей.
Так, согласно ст. 22 Закона Республики Беларусь от 07.01.2012 N 350-З "О противодействии торговле людьми" в случае, если иностранный гражданин или лицо без гражданства являются свидетелями по уголовным делам о торговле людьми или преступлениях, связанных с торговлей людьми, по мотивированному ходатайству органа, ведущего уголовный процесс, в отношении этих лиц приостанавливается высылка или депортация до принятия решения (вынесения приговора) по уголовному делу в отношении лиц, виновных в торговле людьми или совершении преступления, связанного с торговлей людьми.
22. Законодатель гарантирует свидетелю право на возмещение расходов, понесенных при производстве по уголовному делу, и вреда, причиненного действиями органа, ведущего уголовный процесс. Порядок выплаты и размеры денежных сумм, подлежащих выплате участникам процесса, в т.ч. и свидетелям, регламентируются постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.12.2006 N 1775 "Об утверждении Положения о порядке выплаты и размерах сумм, подлежащих выплате потерпевшим, гражданским истцам и их представителям, свидетелям, экспертам, специалистам, переводчикам, понятым".
В постановлении Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 02.06.2011 N 1 "О практике взыскания судебных расходов по гражданским делам и процессуальных издержек по уголовным делам" (далее - постановление N 1) даны разъяснения судам по вопросам взыскания судебных (процессуальных) издержек, связанных с выплатой сумм, причитающихся потерпевшим, гражданским истцам и их представителям, свидетелям, экспертам, специалистам, переводчикам, понятым по уголовным делам (ст. 162 УПК). Согласно п. 30 постановления N 1 выплата расходов, указанных в пунктах 1 - 5 ч. 1 ст. 162 УПК и понесенных при производстве по уголовному делу, не может связываться с моментом окончания производства по уголовному делу и производится по постановлению (определению) суда потерпевшим, гражданским истцам и их представителям, свидетелям, экспертам, специалистам, переводчикам, понятым либо государственной организации, в которой работали эксперт, специалист или переводчик, выполнявшие свои обязанности в порядке служебного задания, непосредственно после выполнения указанными лицами своих обязанностей в уголовном процессе.
За лицами, вызываемыми в орган уголовного преследования и в суд в качестве потерпевшего и его представителя, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика и понятого, в силу ст. 101 Трудового кодекса Республики Беларусь по месту работы сохраняется средний заработок за все время вызова. Вместе с тем по требованию нанимателя, выплатившего такие суммы, они возмещаются ему из бюджетных средств и включаются в процессуальные издержки (ч. 2 ст. 162 УПК).
23. Обязанности свидетеля установлены ч. 4 ст. 60 УПК.
Свидетель обязан являться по вызовам органа, ведущего уголовный процесс, и давать правдивые показания: сообщать все известное ему по делу и отвечать на поставленные вопросы. В случае неявки по вызову без уважительных причин свидетель в порядке, установленном ст. 128 и 130 УПК, может быть подвергнут приводу, который производится органами внутренних дел.
Свидетель также обязан подчиняться иным законным распоряжениям органа, ведущего уголовный процесс.
В ст. 198 и 287 УПК содержится требование о недопустимости разглашения данных предварительного расследования или закрытого судебного заседания. Следователь, дознаватель, суд вправе предупредить участников уголовного судопроизводства, в том числе и свидетеля, о недопустимости разглашения без их разрешения имеющихся в деле сведений, данных судебного заседания, о чем у них берется подписка с предупреждением об ответственности в соответствии со ст. 407 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее - УК).
24. Уголовно-процессуальное законодательство обязывает орган, ведущий уголовный процесс, предупреждать свидетелей об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. За отказ либо уклонение от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний свидетель несет ответственность в соответствии со статьями 401 и 402 УК.
Заявление свидетеля о том, что он ничего не знает об обстоятельствах, интересующих орган, ведущий уголовный процесс, не может расцениваться как отказ или уклонение от дачи показаний. Если будет доказано, что такое заявление заведено ложно, свидетель может быть привлечен к ответственности за дачу ложных показаний.
Наличие, по мнению свидетеля, обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 23 УПК, может являться основанием для ходатайства о том, чтобы его показания были заслушаны в закрытом судебном заседании, или о применении к нему мер по обеспечению безопасности, но не для отказа от показаний.
25. Инициатива возбуждения уголовного преследования, в том числе и в случае, когда в судебном разбирательстве установлен факт дачи заведомо ложных показаний, исходить от суда не должна. В уголовном судопроизводстве суд осуществляет правосудие по уголовным делам, обеспечивая их правильное и законное разрешение (ч. 1 ст. 31 УПК). Следовательно, суд не должен выполнять не свойственную ему обвинительную функцию. Приказом Генерального прокурора Республики Беларусь от 28.08.2012 N 28 "Об организации поддержания государственного обвинения и осуществлении надзора за соответствием закону судебных решений по уголовным делам" определено, что государственные обвинители при установлении в ходе судебного следствия в действиях свидетелей признаков преступлений, предусмотренных статьями 400, 401 УК, после вступления судебного решения в законную силу должны уведомлять прокурора, направившего дело в суд, о необходимости проведения по данному факту проверки в порядке статьи 174 УПК.
26. Законодатель говорит об ответственности за заведомо ложные показания, т.е. за умышленную их дачу при наличии осознания лицом того, что эти сведения не соответствуют действительности. Необходимо выяснять мотивы ложных показаний, проверять, не имели ли место добросовестное заблуждение, невнимательность, забывчивость свидетеля относительно обстоятельств, имеющих существенное значение для рассмотрения дела.
Статья 61. Эксперт
1. Экспертом является не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, обладающее специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, которому поручено производство экспертизы.
2. Эксперт имеет право:
1) знакомиться с материалами, относящимися к предмету экспертизы, и выписывать из них необходимые сведения;
2) заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения: о привлечении к проведению экспертизы других экспертов, о принятии мер по обеспечению его безопасности, членов семьи, близких родственников и иных лиц, которых он обоснованно считает близкими, а также имущества;
3) с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, участвовать в производстве следственных и других процессуальных действий, задавать допрашиваемым и другим лицам, участвующим в этих действиях, вопросы, относящиеся к предмету экспертизы;
4) давать заключения как по поставленным вопросам, так и по входящим в его компетенцию обстоятельствам, выявившимся при производстве экспертизы;
5) знакомиться с протоколом следственного или другого процессуального действия, в котором он участвовал, а также в соответствующей части - с протоколом судебного заседания и делать подлежащие внесению в протокол замечания относительно полноты и правильности записи его действий и заключения;
6) пользоваться бесплатной помощью переводчика;
7) подавать жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс, ограничивающие его права при производстве экспертизы;
8) получать возмещение расходов, понесенных при производстве экспертизы;
9) получать возмещение понесенных им расходов и вознаграждение за выполненную им работу, не входящую в круг его прямых служебных обязанностей.
2-1. Эксперт, являющийся иностранным гражданином, лицом без гражданства или гражданином Республики Беларусь, постоянно проживающим за пределами Республики Беларусь, вправе знакомиться с материалами уголовного дела, содержащими сведения, составляющие государственные секреты, после получения допуска в порядке, установленном законодательными актами.
3. Эксперт не вправе помимо органа, ведущего уголовный процесс, вести переговоры с участниками уголовного процесса по вопросам, связанным с проведением экспертизы; самостоятельно собирать материалы для исследования; проводить исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов экспертизы либо изменение их внешнего вида или основных свойств, если на это не было специального разрешения органа, ведущего уголовный процесс.
4. Эксперт обязан:
1) дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам;
2) отказаться от дачи заключения, если поставленные вопросы выходят за пределы его специальных знаний или если представленные ему материалы недостаточны для ответа на эти вопросы, а также отказаться от дальнейшего проведения экспертизы, если он придет к выводу о невозможности дачи заключения, о чем письменно уведомить лицо, поручившее ему производство экспертизы, с обоснованием этого отказа;
3) представить органу, ведущему уголовный процесс, документы, подтверждающие его специальную квалификацию;
4) сообщить по требованию органа, ведущего уголовный процесс, а также сторон в судебном заседании сведения о своем профессиональном опыте и отношениях с лицами, участвующими в производстве по материалам и уголовному делу;
5) являться по вызовам органа, ведущего уголовный процесс, для представления его участникам уголовного процесса и дачи ответов на их вопросы, а также для разъяснения содержания данного им заключения;
6) представить по требованию органа, ведущего уголовный процесс, смету расходов на производство экспертизы, а также отчет о понесенных расходах;
7) соблюдать порядок при производстве следственных действий и во время судебного заседания;
8) не разглашать сведения об обстоятельствах уголовного дела и иные сведения, ставшие ему известными в связи с проведением экспертизы, если он был предупрежден об этом органом уголовного преследования или судом.
5. За разглашение данных предварительного расследования или закрытого судебного заседания без разрешения органа, ведущего уголовный процесс, эксперт несет ответственность в соответствии со статьей 407 Уголовного кодекса Республики Беларусь.
6. За дачу заведомо ложного заключения, а также за отказ либо уклонение без уважительных причин от исполнения возложенных на него обязанностей эксперт несет ответственность в соответствии со статьями 401 и 402 Уголовного кодекса Республики Беларусь.
Комментарий к статье 61
1. Экспертом в качестве участника уголовного процесса является не всякое лицо, обладающее специальными знаниями, т.к. таким условиям отвечает и специалист (ст. 62 УПК).
В соответствии со ст. 227 УПК процессуальным документом, являющимся основанием для проведения экспертизы, должно быть постановление следователя, дознавателя либо определение (постановление) суда о ее назначении. Назначение экспертизы представляет собой сложное процессуальное действие, не ограничивающееся лишь составлением определения (постановления). Оно предполагает определение конкретных оснований для проведения экспертизы, решение вопроса о ее предмете и объекте, месте и времени проведения, определение лица или учреждения судебной экспертизы, а также решение других вопросов организационного характера.
Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 N 1 "О судебной экспертизе по уголовным делам", суд не вправе заменять определение (постановление) о назначении экспертизы другими документами, не предусмотренными законом (сопроводительным письмом, списком вопросов эксперту и т.п.).
В случае отсутствия определения (постановления) о назначении экспертизы заключение эксперта не имеет юридической силы и не может использоваться в качестве доказательства (ч. 5 ст. 105 УПК).
Права и обязанности у эксперта возникают с момента ознакомления его с процессуальным документом - постановлением (определением) органа, ведущего уголовный процесс, о назначении экспертизы.
2. Лицо, назначенное экспертом, обязано указать органу, ведущему уголовный процесс, на обстоятельства, исключающие возможность его участия по данному делу в качестве эксперта (ч. 1 ст. 77 УПК).
Эксперт обязан заявить самоотвод при наличии иных обстоятельств, указанных в ст. 85 УПК: он находился или находится в служебной или иной зависимости от лица, производящего дознание, следователя, прокурора, судьи, защитника, подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, представителей или производил по данному уголовному делу ревизию.
При наличии вышеуказанных обстоятельств, а также в случае обнаружения некомпетентности эксперта отвод ему может быть заявлен участниками процесса.
Вместе с тем не является основанием для отвода эксперта предыдущее его участие в производстве по данному уголовному делу в качестве эксперта и специалиста (ч. 1, 2 ст. 85 УПК).
3. Органу, ведущему уголовный процесс, при решении вопроса о привлечении эксперта следует иметь в виду, что порядок назначения и проведения экспертиз, права и обязанности эксперта регулируются помимо норм УПК также Указом Президента Республики Беларусь от 14.09.2003 N 407 "О некоторых мерах по совершенствованию судебно-экспертной деятельности"; Инструкцией о порядке производства судебных экспертиз лицами, имеющими специальные разрешения (лицензии) на осуществление деятельности по оказанию юридических услуг с указанием составляющей лицензируемый вид деятельности услуги - судебно-экспертная деятельность, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 06.08.2007 N 50 (далее - Инструкция); Инструкцией об организации проведения комплексных и комиссионных экспертиз, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь, Генеральной прокуратуры Республики Беларусь, Министерства внутренних дел Республики Беларусь, Министерства по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь, Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Министерства обороны Республики Беларусь, Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 13.08.2007 N 52/31/196/69/22/806/89; Инструкцией о порядке производства судебных экспертиз и специальных исследований в научно-исследовательском учреждении "Научно-исследовательский институт проблем криминолог