Гражданско-правового договора

Понятие договора. Понятие договора закреплено в ст. 420 ГК РФ. Под договоромпонимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В данном случае договор характеризуется как юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на возникновение, изменение либо прекращение гражданских правоотношений. Термин «договор» может использоваться и в другом значении. Например, под договором понимают письменный документ, фиксирующий соглашение сторон.

Статьей 420 ГК РФ устанавливается, что к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках (глава 9 ГК), а к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 307-419 ГК).

Таким образом, договор – это сделка, но не любая, а двухсторонняя или многосторонняя.

Будучи соглашением, договор представляет собой волевой акт его участников. При этом разнонаправленные интересы субъектов только тогда превращаются в договор, когда воля его участников совпадает, т.е. становится единой. Таким образом, заключая договор, его участники, с одной стороны, согласовывают свои интересы, а с другой – вынуждены самоограничивать себя, с тем, чтобы достичь желаемого результата – заключить договор.[2]

Принцип свободы договора. В ст. 1 ГК РФ закреплен один из принципов гражданского законодательства – принцип свобода договора. Статья 421 ГК РФ закрепляет и раскрывает содержание данного принципа:

1) граждане и юридические лица свободны в решении вопроса о том, заключать договор или нет. Понуждение к заключению договора недопустимо, за исключением случаев, прямо предусмотренных ГК РФ, законом или добровольно принятым на себя обязательством;

2) свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора.[3]

3) стороны свободны в выборе конкретного вида договора, т.е. они могут заключить договор, как предусмотренный законом или иным правовым актом, так и не предусмотренный ими. Стороны могут заключить смешанный договор, т.е. договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Важно, чтобы договор не противоречил закону;

4) стороны свободны в выборе условий договора, которые формулируются по их усмотрению. При этом стороны не вправе нарушать закон и иные нормативные акты.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Свобода договора имеет определенные рамки. Из содержания пунктов 4, 5 ст. 421 ГК РФ следует:

– законодательство может включать в себя императивные нормы, которым должны соответствовать условия договора;

–на втором месте по обязательности предписаний, после императивных норм, стоят условия договора;

– диспозитивные нормы применяются лишь в том случае, если они не отменены или не изменены договором, т.е. речь идет о приоритете условий договора над диспозитивными нормами;

– в последнюю очередь применяются обычаи делового оборота – то есть сложившиеся и широко применяемые в предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе или нет (ст. 5 ГК РФ).

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (п.1 ст. 422 ГК РФ). Свобода договора в соответствии с законом ограничивается в случаях, когда: 1) заключение договора является обязательным для одной из сторон; 2) тем или иным субъектам запрещено заключение договоров определенных видов; 3) какая-либо из сторон ограничена или лишена возможности участвовать в выработке условий договора. В случае заключения договора, противоречащего требованиям закона или иных правовых актов, он является недействительной (ничтожной) сделкой и не влечет правовых последствий. Таким образом, стремление заключить незаконный договор следует рассматривать как противоправное поведение.[4]

Содержание договора. Содержание договора составляют его условия. Традиционно условия договора подразделяют на: существенные, обычные, примерные, случайные.

Под существенными условиямипонимаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора.

Если проанализировать нормы ГК РФ, то при решении вопроса о том, является ли оно существенным, следует руководствоваться следующими правилами:

– одним из существенных условий, обязательное включение которого требуется по закону, является предметдоговора (п.1 ст.432 ГК РФ). Например, по договору купли-продажи под предметом следует понимать наименование и количество товара;

– существенными считаются условия, признанные таковыми законом или иным нормативным актом. Например, для договора поставки существенными условиями будут являться предмет и срок;

– существенными признаются условия, которые зависят от воли сторон, то есть включение данного условия требует хотя бы одна из сторон.

Обычными условиями договора являются условия, которые не нуждаются в согласовании сторон, они предусмотрены в соответствующих нормативных актах и вступают в силу с момента заключения договора.

Примерные условия договора – это условия, которые разработаны для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в самом договоре имеется отсылка к этим примерным условиям.

Случайными являются условия, если эти условия:

– изменяют или дополняют обычные условия;

– включаются в договор по усмотрению сторон;

– приобретают юридическую силу в случае включения их в текст договора;

– их отсутствие не влияет на действительность договора.

Важное значение имеет правильное толкование условий договора. При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если имеющиеся в договоре условия не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

В связи с тем, что договор является одним из видов сделок, то к его форме применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с п.1 ст.434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. В данной статье закреплено также правило, что если стороны договорились заключить договор в определенной форме, то он считается заключенным после придания ему установленной формы, даже если по закону такая форма не требовалась.

К простой письменной форме п. 2 ст. 434 ГК РФ приравнивает документы, направленные посредством телетайпной, телефонной, электронной связи и иных технических средств, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Известно, что наряду с необходимостью достижения соглашения между участниками ГК указывает на такой важный признак договора, квалифицирующий его как сделку, как направленность воли его участников на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Соглашение, не отвечающее данному признаку, нет оснований считать договором в гражданско-правовом смысле.

Практика признает, что несогласование какого-либо условия свидетельствует об отсутствии направленности воли на достижение определенных гражданско-правовых последствий. Следовательно, такие условия не могут являться частью договора как юридического факта (см. постановления ФАС ДО от 31.05.2005 № Ф03-А73/05-1/886; ФАС ЗСО от 13.07.2005 № Ф04-4428/2005(13014-А46-21)).[5]

Возникает вопрос о том, что возможно ли признать договор недействительным, ссылаясь на нарушение, выразившееся в несогласовании существенных условий договора? Практика исходит из того, что не противоречит законодательству такой способ защиты нарушенного права, как признание сделки незаключенной, иными словами, несостоявшейся. Однако при этом необходимо отличать незаключенные сделки от недействительных. Указанные разновидности сделок подчиняются различным видам гражданско-правового регулирования.

Признание сделки незаключенной указывает на отсутствие такой сделки, что исключает возможность признать ее недействительной (см. постановления ФАС ВСО от 15.03.2005 № А33-16296/04-С2-Ф02-968/05-С2; ФАС ЗСО от 16.09.2003 № Ф04/4417-1467/А45-2003, от 04.10.2005 № Ф04-6858/2005(15357-А45-9)).[6]

5. ВИДЫ ДОГОВОРОВ

Для того чтобы правильно ориентироваться во всей массе многочисленных и разнообразных договоров, принято осуществлять их деление на отдельные виды. В основе такого деления могут лежать самые различные критерии, избираемые в зависимости от преследуемых целей. Деление договоров на отдельные виды имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение.[7]

О.Ю. Скворцов отмечает, что «… ряд классификаций договоров является продуктом науки гражданского права. Например, в теории гражданского права принято выделять договоры вещные и обязательственные. Вещные договоры представляют собой такие соглашения, посредство которых изменяются вещные права на объекты гражданского оборота. Договоры же обязательственно-правового характера непосредственно не влекут изменения прав на вещь, но порождают обязательственные права и обязанности участников договора. Несмотря на то, что разделение договоров на вещные и обязательственные является доктринальным, эта классификация оказывает весьма ощутимое влияние на правоприменительную практику».[8]

Поскольку договоры являются разновидностью сделок, на них распространяется деление сделок на различные виды. Следует рассмотреть деление, которое имеет отношение к договорам и не применяется к односторонним сделкам.

В юридической литературе[9] приводится следующее деление договоров на различные виды:

1) поименованные и непоименованные договоры;

2) предварительный договор и основной договор;

3) договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьих лиц;

4) односторонние и взаимные договоры (односторонние и двусторонние договоры);

5) возмездные договоры и безвозмездные договоры;

6) свободные договоры и обязательные договоры;

7) взаимосогласованные договоры и договоры присоединения (публичные договоры и договоры присоединения);

9) организационные договоры;

10) предпринимательские договоры;

Рассмотрим некоторые из договоров.

Предварительный договор и основной договор.Основной договор – это договор, который непосредственно порождает права и обязанности сторон.

Предварительный договор– это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем (ст.429 ГК РФ). Форма предварительного договора должна соответствовать требованиям, предъявляемым к основному договору. Если такие требования законами или иными правовыми актами не установлены, то предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме.

Существенными условиями предварительного договора являются условия, имеющие отношения непосредственно к основному договору (например, срок заключения основного договора), а также условия, позволяющие установить предмет и иные существенные условия основного договора.

Срок заключения сторонами основного договора должен быть указан в предварительном договоре. Если такой срок не определен, то основной договор должен быть заключен в течение 1 года с момента заключения предварительного договора.

Основной договор должен быть заключен на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Судебная практика предъявляет следующие требования к форме предварительного договора.

«ГК выделяет три типа (модели) договора: а) договоры, заключаемые в момент получения оферентом акцепта (консенсуальные); б) договоры, для заключения которых необходима также передача вещи (реальные); в) а также договоры, которые подлежат государственной регистрации и считаются заключенными с момента таковой (условно назовем такие договоры регистрируемыми.

Иногда практика ошибочно расценивает как разновидность формы, в которую должна быть облечена сделка, государственную регистрацию договора. Показателен следующий случай.

Индивидуальный предприниматель на основании п.4 ст.445 ГК обратился в арбитражный суд с иском к АО о понуждении последнего заключить с ним договор аренды здания сроком на 25 лет на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Возражая против предъявленного иска, АО в ходе судебного разбирательства заявило, что поскольку договор аренды здания сроком на 25 лет, который это общество обязалось заключить с предпринимателем, подлежал обязательной государственной регистрации, то в соответствии с п.2 ст.429 ГК и сам предварительный договор также подлежал такой регистрации. Однако он не был зарегистрирован и, следовательно, на основании п.3 ст.433 ГК должен считаться незаключенным. Поэтому требования истца не подлежат удовлетворению, так как основываются на незаключенном предварительном договоре.

Арбитражный суд первой инстанции отказал истцу в удовлетворении иска, отметив, что на основании п.2 ст.429 ГК предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Поскольку договор аренды здания подлежал государственной регистрации в силу п.2 ст.651 ГК, то и предварительный договор также подлежал государственной регистрации. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и удовлетворил иск о понуждении заключить договор аренды, указав, что в силу п.2 ст.429 ГК к предварительному договору применяются только правила о форме основного договора. Установленное п.2 ст.651 ГК условие об обязательной государственной регистрации договора аренды здания или сооружения на срок не менее одного года не является элементом формы этого договора. Предварительный договор, по которому стороны обязались заключить договор аренды здания, подлежащий государственной регистрации, не является также и сделкой с недвижимостью, исходя из требований ст.164 ГК. Предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательства по поводу недвижимого имущества.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции признал, что предварительный договор не подлежал государственной регистрации (см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).

По другому делу ФАС СЗО в постановлении от 08.02.2000 № А56-25250/99 пришел к выводу о том, что предварительный договор не может быть заключен путем обмена письмами, поскольку это противоречит закону. В качестве обоснования суд указал следующее.

Статьей 429 ГК установлено, что предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

В соответствии со ст. 160 и 609 ГК договор аренды, если хотя бы одной из сторон является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку. Следовательно, предварительный договор о заключении в будущем договора аренды должен быть составлен в виде единого документа.

Подобный вывод суда не может не вызывать определенных сомнений. Ссылка на ст. 160 ГК (в контексте ст. 609 ГК) не свидетельствует о том, что предварительный договор, по условиям которого стороны обязуются заключить договор аренды, должен составляться в форме единого документа. Более того, абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК прямо делает отсылку на п. 2 ст. 432 ГК, который допускает заключение договора путем обмена документами.

Другое дело, что если речь идет об аренде недвижимости, то в силу п. 2 ст. 609 ГК такой договор нуждается в государственной регистрации. Вполне понятно, что для целей удобства регистрации легче представить в соответствующий орган единый документ, нежели переписку, отвечающую требованиям ст. 435 и 438 ГК».[10]

Договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьих лиц.Договор в пользу третьего лица – этодоговор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК РФ).

Наиболее распространены данные договоры в отношениях по страхованию (особенно по страхованию ответственности заемщика за невозврат кредита), перевозке грузов и т.д.

Из содержания ст. 430 ГК РФ следует, что за кредитором сохраняется право требовать от должника исполнения обязательства, но это право может быть реализовано кредитором лишь в том случае, когда третье лицо откажется от своего права требования к должнику. Данное правило означает, что право требования данного лица, в пользу которого заключен договор, имеет преимущество перед правом требования кредитора.

От договоров в пользу третьего лица следует отличать договоры об исполнении третьему лицу. Последние не предоставляют третьему лицу никаких субъективных прав. Поэтому требовать исполнения таких договоров третье лицо не может.[11]

Односторонние и взаимные договоры (односторонние и двусторонние договоры).Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой стороны – только обязанности. Во взаимных договорах каждая из сторон приобретает права и одновременно несет обязанности по отношению к другой стороне.

Односторонние договоры необходимо отличать от односторонних сделок. Последние не относятся к договорам, так как для их совершения не требуется соглашения сторон, а достаточно волеизъявления одной стороны.[12]

Возмездные и безвозмездные договоры. Договоры бывают возмездными и безвозмездными (ст. 423 ГК РФ). Возмездным признается договор, по которому каждая из сторон получает плату или иное встречное удовлетворение за исполнение своих обязанностей (например, договоры купли-продажи, мены, аренды и т.д.). Возмездным признается договор, по которому имущественное предоставление одной стороны обуславливает встречное имущественное предоставление от другой стороны.[13]

Под безвозмездным договором понимается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного удовлетворения (например, дарение, хранение). В безвозмездном договоре имущественное предоставление производится только одной стороной без получения встречного имущественного предоставления от другой стороны.[14]

Большинство договоров содержащихся в ГК РФ являются возмездными договорами, то есть являются общим правилом в гражданском праве, а безвозмездные - исключением.

Как справедливо отмечает д.ю.н., профессор В.А. Белов «на практике весьма часто возникающие споры касаются вопроса о возмездности (или безвозмездности) заключенного между сторонами договора, несмотря на, казалось бы, ясные формулировки ст. 423 ГК. Какими критериями руководствуется судебная практика при квалификации спорных условий договора?

Так, при решении вопроса, являются ли полученные средства, выделяемые в виде гранта, заемными или пожертвованием, суды исходят из следующего. Безвозвратная передача средств означает пожертвование (дарение имущества в общеполезных целях с условием использования имущества по определенному назначению). Однако в силу ст. 582 ГК ООО не может быть одаряемым по договору пожертвования. Договор целевого финансирования не содержит условий о передаче денежных средств в дар, а, напротив, содержит положения, не свойственные договору дарения: обязанность получателя отчитываться о расходовании денежных средств и право финансирующей стороны осуществлять контроль. При таких обстоятельствах суд обоснованно квалифицировал отношения спорящих сторон как заемные и правомерно отказал истцу в удовлетворении заявленных требований (см. постановление ФАС ВВО от 20.07.2006 № А43-46558/2005-27-1253/2-5-557).

Заметим, что представленные соображения явно недостаточны для сделанного вывода. Статья о пожертвовании как раз и предполагает обязанность для юридического лица вести учет по использованию пожертвованного имущества (п. 3 ст. 582 ГК). Другое дело, предоставлены ли средства тем организациям, которые исчерпывающим образом определены в названной статье?

При отсутствии в соглашениях условий о встречном предоставлении, суды в своих решениях опираются на презумпцию возмездности всякого договора (п. 3 ст. 423 ГК).

Особую трудность у спорящих сторон вызвали так называемые распорядительные сделки (в частности, сделки, которыми оформляется перевод долга), в которых отсутствует условие о встречном предоставлении. Совершенно правильна позиция судов, признающих такие соглашения возмездными. Ни законом, ни иными правовыми актами не предусмотрен безвозмездный характер договора о переводе долга. Кроме того, в силу п. 2 ст. 572 ГК обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения о переводе долга очевидное намерение принять данное обязательство в качестве дара (см. постановления ФАС ВВО от 27.04.2006 № А43-29935/2005-2-972, от 22.06.2006 № А11-5796/2005-К1-6/315)»[15].

Свободные договоры и обязательные договоры.По основаниям заключения все договоры делятся на свободные и обязательные. Свободные договоры - это такие договоры, заключение которых всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение же обязательных договоров как это следует из самого их названия, является обязательным для одной или обеих сторон.

Большинство договоров носит свободный характер. Они заключаются по желанию обеих сторон. Обязанность заключения договора может вытекать из самого нормативного акта или административного акта.[16]

Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры.

Публичный договор и договор присоединения. Статья 426 ГК РФ закрепляет понятие публичного договора – это договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная купля-продажа, перевозка транспортом общего пользования, энергоснабжение и т.д.).

Для того, чтобы гражданско-правовой договор считался публичным, он должен обладать следующими признаками:

1) в качестве одной из сторон должна выступать коммерческая организация;

2) деятельность коммерческой организации должна быть публичной, то есть организация обращается с предложением о заключении договора к любому и каждому;

3) предметом договора должны выступать обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, по сути своей составляющие содержание именно той деятельности, которая по своему характеру должна осуществляться коммерческой организацией в отношении каждого, кто к ней обратится.

Особенности публичного договора выражаются в следующем:

– коммерческая организация не вправе по своему усмотрению выбирать партнера, оказывать предпочтение одному лицу перед другим;

– условия договора (цена на товары, работы, услуги и др.) должны устанавливаться одинаковыми для всех;

– при наличии возможности предоставить потребителю товары или услуги коммерческая организация не вправе отказать в заключение договора или возмещении убытков, причиненных его незаключением.

Единственным основанием, дающим право коммерческой организации отказаться от заключения публичного договора, является отсутствие реальной возможности его заключения (см. постановление ФАС УО от 24.08.2004 № Ф09-2723/04-ГК).

К числу уважительных оснований практика, в частности, относит: отсутствие у ответчика технической возможности поставки газа в требуемом объеме (см. постановление ФАС ВВО от 01.12.2004 № А38-1104-16/85-2004), снижение объемов поставки газа, выделяемого на основании утвержденного баланса газа по Российской Федерации на конкретный год покупателю, который составляется в зависимости от общего баланса производства и потребления газа (см. постановление ФАС ВВО от 21.11.2002 № А11-1301/2002-К1-5/65), отсутствие у абонента отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего оборудования (см. постановление ФАС ВВО от 26.09.2002 № А29-2698/02-1э), отсутствие доказательств, свидетельствующих о допуске энергопринимающих устройств к эксплуатации (см. постановление ФАС ДО от 26.09.2006 № Ф03-А04/06-1/3142).

При этом бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию (см. постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8, п. 55; ФАС УО от 05.11.2003 № Ф09-3154/03-ГК; ФАС ЦО от 18.07.2000 № А48-238/00-15) Отдельно можно выделить случай, когда препятствием для заключения договора служит не техническая, а юридическая причина. Так, окружной суд отметил, что проект договора энергоснабжения, направляемый потребителем энергоснабжающей организации, должен содержать существенное условие о количестве энергии, в противном случае отсутствуют основания требовать от указанной организации заключения договора в обязательном порядке (см. постановление ФАС ЗСО от 10.08.2004 № Ф04-5468/2004(А03-3515-4)).

Тот же суд несколько ранее по другому делу указал: оператор электросвязи правомерно отказал истцу в заключении договора на присоединение к сети электросвязи общего пользования, поскольку истец направил предложение о заключении договора, которое не может считаться офертой ввиду отсутствия в нем условий, необходимых для договоров данного вида, и утвержденной сторонами проектно-сметной документации (см. постановление ФАС ЗСО от 13.11.2003 № Ф04/5748-835/А67-2003).[17]

Анализ практики дает следующий перечень договоров, которые практика не признает публичными и отказывает в требованиях об обязательности их заключения:

1) об оказании услуг по вещанию программ (см. постановление ФАС МО от 15.08.2005 № КГ-А40/7272-05);

2) об оказании охранных услуг (см. постановление ФАС МО от 14.06.2005 № КГ-А40/4760-05);

3) на поставку природного газа (см. постановление ФАС МО от 14.01.2005 № КГ-А41/12565-04);

4) на выполнение работ по начислению и сбору платежей за жилье и коммунальные услуги населению (см. постановление ФАС ПО от 20.07.2006 № А12-28298/05-С14);

5) об оказании услуг по передаче электрической энергии (см. постановление ФАС ПО от 06.07.2006 № А12-2470/06-С40);

6) на эксплуатацию газового оборудования (см. постановление ФАС ПО от 31.01.2006 № А57-1559/05-13);

7) на обеспечение технического обслуживания и предоставление коммунальных услуг (см. постановление ФАС ПО от 22.11.2005 № А12-4481/05-С39);

8) на коммунальное обслуживание (см. постановление ФАС ПО от 19.01.2006 № А72-2354/05-25/159);

9) на транспортировку газа (см. постановление ФАС ПО от 29.11.2005 № А12-5703/05-С39);

10) купли-продажи дебиторской задолженности (см. постановление ФАС ПО от 07.12.2004 № А49-2399/04-151/26);

11) аренды нежилого помещения (см. постановления ФАС СЗО от 12.01.2006 № А13-8452/2005-19; ФАС ПО от 07.12.2004 № А12-3642/04);

12) на техническое обслуживание и организацию эксплуатации лифтов (см. постановление ФАС ПО от 29.04.2003 № А57-9311/02-11);

13) электроснабжения субабонента (см. постановление ФАС УО от 18.01.2005 № Ф09-4466/04-ГК);

14) на предоставление информации (см. постановление ФАС ЗСО от 12.11.2003 № Ф04/5766-834/А67-2003);

15) о предоставлении в пользование ответчику установок и сетей газоснабжения (см. постановление ФАС ДО от 23.05.2006 № Ф03-А04/06-1/1245);

16) на исполнение муниципального заказа (см. постановление ФАС ВСО от 13.11.2003 № А33-3014/03-С1-Ф02-3909/03-С2);

17) на предоставление услуг службы по приему рекламных объявлений от абонентов оператора связи для размещения в газете (см. постановление ФАС ВВО от 19.06.2006 № А79-13686/2005).

Отказ в признании названных выше договоров публичными вызван отсутствием обязательных элементов, которые присущи категории "публичный договор". Так, сторонами, например, не всегда учитывается, что обязанность заключить такой договор должна вытекать из закона: арбитражный суд отказал в удовлетворении иска о понуждении к заключению договора на эксплуатацию газового оборудования, поскольку данный договор не является публичным, заключение которого в обязательном порядке предусмотрено ГК (см. постановления ФАС ПО от 31.01.2006 № А57-1559/05-13; ФАС СЗО от 12.01.2006 № А13-8452/2005-19).

Субъектный состав, а именно то, что обязанной стороной такого договора всегда выступает коммерческая организация, - важная деталь. Правильный вывод сделал ФАС СЗО в постановлении от 26.08.2004 № А56-50544/03, указав, что поскольку УТИБДЦ не является коммерческой организацией, следовательно, на отношения, возникающие между УГИБДД и организациями - изготовителями транспортных средств по поводу обеспечения бланками ПТС, не могут распространяться положения ГК, регулирующие вопросы заключения публичного договора.

Аналогично решил спор и ФАС ЗСО. Комитет, являясь исполнительным органом государственной власти и учреждением, по своей организационно-правовой форме не может быть стороной публичного договора (см. постановление ФАС СЗО от 06.10.2003 № А56-4700/03).

Отдельного упоминания заслуживает дело, в котором суд анализировал вопрос о том, может ли субабонент быть субъектом обязанности, относящейся к заключению договора. Кассационная инстанция пришла к следующему выводу. Поскольку ответчик лишен возможности без согласия энергоснабжающей организации заключить договор на поставку электроэнергии с каждым, кто к нему обратится, суд апелляционной инстанции сделал правильный вывод, что договор электроснабжения субабонента не может быть признан публичным договором. Следовательно, на эти отношения не распространяются действия правила, предусмотренного для публичного договора энергоснабжения (см. постановление ФАС УО от 18.01.2005 № Ф09-4466/04-ГК).

Практике известны случаи, когда с требованием о понуждении заключить публичный договор обращается коммерческая организация. Суды единодушно исходят из невозможности удовлетворения подобных требований.

Поскольку в соответствии с ГК обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны и понуждать потребителя к заключению такого договора энергоснабжающая организация не вправе, суд правомерно отказал последней в удовлетворении иска об обязании ответчика заключить договор на отпуск питьевой воды для нужд горячего водоснабжения и прием сточных вод (см. постановление ФАС СЗО от 06.09.2004 № А21-10093/03-С2). Аналогично решил спор и ФАС ЗСО: "Энергоснабжающая организация не имеет права предъявлять иск об обязании потребителя заключить договор на поставку тепловой энергии и требовать возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения такого договора" (см. постановление ФАС ЗСО от 12.01.2005 № Ф04-9327/2004(7622-А75-8)).

Таким образом, общий критерий, выработанный практикой, можно выразить в следующей максиме: обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только будущий контрагент коммерческой организации - потребитель (см. постановления ФАС УО от 03.11.2003 № Ф09-3166/03-ГК; ФАС ЦО от 29.09.2005 № А64-1925/05-8)[18].

Договор присоединения – это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Сущность данного договора заключается в способе заключения договора. Две характерные особенности присущи договору присоединения:

– условия договора должны быть определены одной из сторон

в формулярах или иных стандартных формах;

– условия договора могут быть приняты другой стороной не

иначе как путем присоединения к этим условиям.

Примерами договора присоединения могут служить договоры перевозки, заключаемые железной дорогой, договоры бытового подряда и т.д.

В целях защиты стороны, не принимающей участия в определении условий договора п.2 ст. 428 ГК РФ предоставляет присоединившейся стороне право потребовать расторжения или изменения договора.

6. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА

Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной.

Под офертой понимается предложение заключить договор. Такое предложение характеризуется следующими признаками:

– предложение должно быть обращено конкретному лицу (лицам);

– оно должно быть достаточно определенным;

– оно должно выражать явное намерение лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

– предложение должно содержать указание на существенные условия договора.

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК РФ). При этом молчание не является акцептом (ответом лица, которому адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии), если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК РФ).

Стороны в договоре именуются следующим образом: оферент –сторона, делающая предложение заключить договор; акцептант – сторона, принимающая предложение.

Направление оферты связывает лицо, ее пославшее, т.е. лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения другим лицом, автоматически становится стороной в договорном обязательстве. До получения оферты ее адресатом, оферент вправе ее отозвать. Если предложение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается неполученной (п. 2 ст. 435). В ст. 436 ГК РФ закреплен принцип безотзывности оферты. Данный принцип означает, что полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Существует два исключения из этого правила:

– если отзыв оферты оговорен в самой оферте;

– отказ от оферты вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Оферта утрачивает силу при получении ответа акцептанта с отклонением предложения заключить договор, акцепта на иных условиях, по истечении срока на акцепт.

Не всякое предложение вступить в договорные отношения следует считать офертой. Так, в соответствии п. 1 ст. 437 ГК РФ реклама и иные подобные предложения товаров, работ, услуг квалифицируются как предложения делать оферты, адресованные неопределенному кругу лиц.

От предложения делать оферты необходимо отличать публичную оферту. Обычная реклама, не содержащая существенных условий договора, рассматривается как приглашение делать оферты. Напротив, реклама или иное предложение направленное неопределенному кругу лиц, но содержащее существенные условия договора и выражающее намерение заключить договор с любым, кто ответит на предложение, расценивается в качестве публичной оферты.

Акцепт также как и оферта, связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом. Акцептант вправе отозвать акцепт до получения его оферентом. Если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта