Пункт «Б» ч.2 ст. 105 «Убийство лица или его близких в связи с осуществлением им служебной деятельности либо выполнением служебного долга.»
(п.6 ППВС); в литературе есть условное деление пунктов по составу преступления – признак субъективной стороны, так как важны мотивы и цели (например, в связи с выполнением долга; воспрепятствовать выполнению обязанностей; по мотиву мести за законную деятельность). Время не имеет значения Убийство в связи с законной деятельностью, если не законная, то ч.1 ст.105 или ст.107.
Потерпевшие:
1. осуществляющие служебную деятельность (действия, которые входят в круг обязанностей, вытекающие из трудового договора, контракта с каждой организацией или предприятием, чья деятельность не противоречит закону)
2. лицо, исполняющее общественный долг. Кант выделял 2 вида долга: а) моральная обязанность, относящаяся к внутренней области человека – категорический императив (невозможно достичь) = долг (мораль); б) легальные обязанности, которые относятся к внешней деятельности человека = долг, закон. Например, платить налоги, содержать семью. Общественный долг – (ВС) – осуществление гражданином как специально возложенных обязанностей, но также совершение других общественно-полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о готовящемся преступлении).
3. близкие первой и второй группы (см. Субъективную сторону)
Пункт «Б» похож на другие составы.
П. б) и ст. 317: отличие в потерпевшем и в связи с какой деятельностью совершается убийство. 317 – правоохранительные органы, военнослужащие и их близкие, если их убивают в связи с охраной общественного порядка. Это формальный, усеченный состав, закончен в момент посягательства на жизнь. Ст. 105 – материальный.
П.б) и ст. 295 (усеченный): потерпевшие по ст.295 – судьи, прокурор, следователь, судебный исполнитель, с отправлением правосудия, их близкие.
П.б) и ст. 277 (усеченный): ст.277 – потерпевший: государственный или общественный деятель в связи с государственной или иной политической деятельностью. Закончено в момент посягательство.
П.б) и п. к): пункт «К» - несколько признаков: с целью скрыть другое преступление. Если убивается единственный свидетель, без которого невозможно или очень сложно доказать, или неединственный, но с целью, чтобы запугать других свидетелей – то это пункт «К». Если убивают свидетеля, давшего показания, по мотиву мести, то тогда пункт «Б».
П. б) и п. и). Если убийство совершено хулиганом в ответ на активные действия по пресечению хулиганства, то это п. Б). Если же хулиган убил в ответ на замечание, то это пункт «И».
Пункт «В» ч.2 ст.105
(п.8 ППВС).
Содержит: 1) в беспомощном состоянии; 2) с похищением или захватом заложников.
1. В беспомощном состоянии. В УП 2 вида беспомощности: физическая (состояния, когда лицо осознает ситуацию, но по разным причинам не может действовать) и интеллектуальная / психическая (лицо по разным причинам не способно правильно осознавать происходящее) – бессознательное состояние (например, сон, обморок). Ученые относят физическую беспомощность к пункту «В». По мнению многих психическую беспомощность не надо относить к п. в). А по мнению ВС – сон и опьянение – не относится. Из физической беспомощности следует исключать убийство по просьбе тяжелобольного. Из п. в) следует исключать убийство матерью своего новорожденного ребенка.
2. Сопряженные с похищением человека и захватом заложников / заложника. Сам захват и похищение не охватывается ст. 105. это ст. 126, 206. 126, 206 – не вменяем смерть и тяжкий вред. Сопряженное – 1) убивают с целью облегчить преступление; 2) убивают с целью скрыть; 3) по мотиву мести; 4) спорно – захват и похищение лиц с целью садизма.
Пункт «Г» ч. 2 ст. 105
Виновный должен знать о беременности. Если гражданка не была беременной, а виновный считал ее беременной, то существуют 4 точки зрения: 1) так как убил небеременную, то ч.1 ст. 105; 2) объективно-субъективное вменение, следовательно, ч. 3 ст. 30 и п. г) ч.2 ст. 105; 3) неважно беременная или нет, главное, что заведомо считал, следовательно, п.г) ч.2 ст. 105; 4) за то, что убил – ч.1 ст. 105 и за приготовление – ч.1 ст. 30 и п.г) ч.2 ст. 105.
Пункт «Д» ч. 2 ст. 105
(п.8 ППВС) – с особой жестокостью, что связано либо со способом убийства, либо с обстановкой.
1. способ – перед лишением жизни или в процессе к потерпевшему применяются пытки, глумления, истязания, причиняющие особое страдание: телесные повреждения, сжигание заживо, лишение еды и питья, выставление на холод, жару. Само убийство может быть и прямым и с косвенным умыслом. Но по поводу косвенного умысла существует 2 точки зрения: 1) косвенный умысел – по отношению к 90 % жестокости – прямой - желает их причинить, предвидит страдания); 2) вид вины по отношению к жестокости не нужно. Если целью преступника не было причинение особых страданий, но он соглашался с убийством жестоким способом и заведомо шел на применение соответствующих орудий, то вменяем п. д). Большое количество ранений – когда потерпевшему причиняются страдания. Если ранения наносятся потому что жертва живучая, то нет особой жестокости. Если же заранее выбирается способ, который неизбежно сопровождается жестокостью, то суд признавал наличие жестокости. Если преступник стремится причинить страдание, но не смог, то: 1) п. д) нет, так как он относится к объективной стороне; 2) вменяем покушение с особой жестокостью; 3) вменяем и п. д), так как это законченный состав(?). Ошибки: большое количество ранений иногда исключает особую жестокость, та как должно охватываться умыслом виновного. Ст. 117 и ст. 105 не могут быть в идеальной совокупности, все охватывается п. д) ч.2 ст. 105, но реальная совокупность этих преступлений возможна: если умысел на лишение жизни возник после истязания, то + ст. 117. Глумление над трупом квалифицируется по ст. 274 УК РФ, здесь же учитывается только глумление над живой жертвой.
2. Обстановка – совершается на глазах у близких, если они испытывают особые страдания и охватываются сознанием виновного. Сюда же относится и убийство на глазах следующей жертвы, если она испытывает особые страдания, которые охватываются сознанием виновного.
Пункт «Е» ч.2 ст. 105
(п.9 ППВС)
1) когда гражданин, имея умысел на лишение жизни конкретной жертвы, применяет способ, заведомо известно ему представляющий опасность не только для конкретного потерпевшего, но хотя бы еще для 1 человека. Например, взрывы, поджоги, беспорядочная стрельба и т.д. Сам по себе способ никогда не образует п. е), нужно еще установить, что кто-то, помимо потерпевшего, подвергался опасности. Также вменяется ст. 167 – умышленное уничтожение имущества.
2) у лица нет умысла на уничтожение конкретной жертвы, но опасен способ для других, то:
А) если в результате убийства будет причинен вред здоровью других людей, то это требует дополнительной квалификации по ст. 111, 112, 115 – умысел косвенный.
Б) если в результате убийства будут убиты и другие лица, то п. е) не вменяется, а вменяем п. а). Если кто-то выживет, а кто-то умрет, то п. а) – за погибших, а п. е) – за подвергнувшихся.
Пункт «Ж» ч.2 ст. 105
(п. 10 ППВС)
Группа лиц – 2 и более исполнителя, которые действуют совместно с умыслом, направленным на лишение жизни и непосредственно участвуют в самом процессе лишения жизни. Это может быть выражено: подавление сопротивления, нанесение ударов, как смертельных, так и нет.
Группа лиц по предварительному сговору – 2 соисполнителя. ВС считает, что любая группа лиц как квалифицирующий признак образуется только теми, кто подлежит уголовной ответственности.
Организованная группа – 1) может быть образована не только соисполнителями, но и другими. Эта позиция иногда поддерживается ВС; 2) и иногда могут быть только 2 соисполнителя.
А) если убийство совершено членами незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества, то должна быть совокупность со ст. 208, 210. Но если убийство совершено бандой, то надо вменять: 1) п. ж), з) ч. 2 ст. 105 + ст. 209; 2) п. з) ч.2 ст. 105 + ст. 209.
Б) если 2 субъекта договорились убить двоих одновременно в одном месте и каждый убивает свою жертву, необходимо вменять п. а), ж) ч. 2 ст. 105.
Если один из убийц не является субъектом УП — группы лиц не должно быть.
Пункт «З» ч.2 ст. 105
Из корыстных побуждений, убийство по найму, сопряженное с разбоем, вымогательством и бандитизмом.
Из корыстных побуждений (п. 11 ППВС)- это убийство, совершенное с целями на:
1. незаконное обогащение(в целях получить материальные выгоды для виновного или других лиц):
По источнику имущества:
1. из средств потерпевшего(субъект — наследник) — совокупность с хищением 158-161. Только прямой умысел — если хотел получить право на имущество, возможен косвенный умысел, если хотел получить само имущество.
2. за счет третьих лиц, не причастных к этому убийству. Часто в совокупности с мошенничеством.
2. с целью избежать материальных затрат: возвратить долг, заплатить алименты, стремление не делить преступно добытое, также могут быть и другие статьи. Чаще всего прямой умысел, но возможен косвенный(избить кредитора с косвенным умыслом в отношении его смерти).
Корыстные побуждения должны возникнуть до или по крайней мере в процессе, если же после, то это обычное убийство + хищение. Независимо от того, достиг преступник своей цели или нет.
Для вменения не имеет значения, удалось ли субъекту достичь цели. Почти всегда квалифцируется по совокупности со статьей из главы 21, то есть пунктом овладение чужим имуществом не охватывается.
Не относится к убийству с корыстным побуждением:
1) на почве того, что не вернули долг, здесь мотив – месть
2) с целью получить свое имущество, рнеправомерно находящееся у виновного
3) во время ссоры по поводу принадлежности имущества
4) убийство с целью охраны своего или чужого имущества
5) убийство «проигранного» человека(игра на звездочки, на косточки)
Спорные вопросы:
ü на почве споров, пари, карточных, игорных. 2 вида: с целью не отдавать и с целью получить . Исходя из субъективистской теории и нового ГК – убийство с целью получить выигранное не корыстно, так как получаешь свое, а убийство с целью не отдавать – корыстное. С точки зрения объективной теории и старого ГК (без части 2) – все наоборот.
ü С целью временного завладения имуществом: с одной точки зрения – это корыстное убийство, поскольку бесплатно пользуется вещью, с другой – нет, поскольку только на время, с третьей — если в результате временного пользования субъект получает материальную вывгоду, то это корыстное, в противном случае — не корыстное.
ü Сопряженное с каннибализмом:
Формы: 1. эндоканнибализм(более возвышенные цели — передача силы и так далее) 2. экзоканнибализм( с целью насыщения)
Виды:
1) военный – победив убитых врагов съедают ( не относится);
2) ритуальный – по религиозным и идеологическим соображениям (не относится);
3) на сексуальной почве – не относится;
4) с целью насыщения или от голода – относится. В случае, если нет других продуктов питания – нет корысти, следовательно п. м). Если по причине нежелания тратить деньги, в том числе в целях продажи мяса жертвы, то корыстная цель присутствует.
По найму:
Найм:
1. убийство за материальное вознаграждение
2. убийство за материальное вознаграждение и по просьбе и найму(Разгильдиев — за моральную благодарность и проявление единомыслия)
Убийство по найму – за материальное вознаграждение, в том числе прощение долга, услуги, деньги и так далее. В проекте постановления – по просьбе и по приказу - не является убийством по найму.
Наниматель — либо подстрекатель или организатор, если разрабатывал план убийства.
Убийство по найму почти всегда подразумевает сложное соучастие.
Не имеет значения до или после выплачено вознаграждение, и заплатил ли он вообще и какую сумму. Важно, что убийца знал о вознаграждении.
Чаще всего прямой умысел, но возможен и косвенный, если попросили разобраться с потерпевшим с допущением смерти.
ü Если нанятый убийство не совершил, а смерть потерпевшего выдает за дело своих рук, то его действия квалифицируются по ст. 159, а действия нанимателя – ч.1 ст. 30 – ст. 105
ü Если убийца собирался, а потом был добровольный отказ или изначально не собирался совершать убийство, то его действия квалифицируются по ст. 159 и ст. 165, а у нанимателя - ч. 1 ст. 30 – ст. 105.
Сопряженное с разбоем, грабежом, вымогательством и бандитизмом.
Составом убийства не охватывается ст. 162 и 209, следовательно, требуется дополнительная квалификация.
Сопряженное: 1) совершено до или в процессе данных преступлений с целью облегчить совершение данного преступления и завладение имуществом или как месть за отказ передать имущество; 2) или преступление совершается после данных преступлений с целью мести за оказанное сопротивление или неудавшееся преступление по другим причинам.
Пункт «И» ч.2 ст. 105
Нужно установить хулиганский мотив, то есть характеризует субъективную сторону преступления, без учета обстановки.
Убийство на почве явного неуважения к обществу, нормам морали, когда поведение виновного является открытым вызовом общественному порядку, и обусловлено желанием противопоставить себя окружающим, продемонстрировать пренебрежительное к ним отношение. Например: убийстов без повода или с использованием незначительного повода(п. 12 ППВС). Совершается из злобы, шаловства и так далее. Иногда причисляют и убийства при необоснованной ревности.
Нельзя относить к незначительному поводу желание отомстить, пусть даже за законные действия потерпевшего.
При неустановлении мотива суды вменяют п. «и», однако отсутствие мотива — еще не хулиганский мотив(КТВ).
Данное убийство часто совершается в процессе хулиганских действий, следовательно, нужна дополнительная квалификация по ст. 213. Если мотив – хулиганство, то только п. и) ч. 2 ст. 105. Если убийство по личным мотивам, то просто убийство по ч.1 ст. 105.
Для отграничения п. и) от простого убийства в процессе ссоры нужно установить инициатора. Если инициатором является убитый или оба, то нет хулиганских побуждений. Если убийца, то нужно смотреть на обстоятельства.
Не относится к хулиганским побуждениям заблуждения субъекта о потерпевшем.
П. и) и п. б) разграничиваются по тому, как вел себя потерпевший. Если активно, то п. б), если просто сделал замечание, то п. и).
Хулиганские побуждения исключают пункты, в которых другие мотивы и цели.
Пункт «К» ч.2 ст. 105
( п.13 ППВС) – с целью скрыть, облегчить другое преступление, сопряженное со ст. 131 и 132.
Скрывать и облегчать можно любое преступление по степени тяжести и характеру, кроме преступлений, предусмотренных ст. 162, 163, 131, 132, 126, 206, 209, так как они предусмотрены в п. б), з), к) ч. 2 ст. 105.
Эта цель должна оформиться до или в процессе совершения убийства.
Скрывать и облегчать можно как свое, так и чужое преступление.
С целью облегчить: если свое, то квалифицируется – то преступление + п. к). Если чужое, то ч.5 ст. 33 – то преступление, которое облегчают – физический пособник(устраняет препятствие) + п. к).
С целью скрыть: если свое – за то, что совершил + п. к) (реальная совокупность). Если скрывает чужое: А) заранее обещал скрыть – ч.5 ст. 33 того преступления, которое скрывал (интеллектуальный пособник) + п. к); Б) если заранее не обещал, то п. к).
Для этого не важно удалось скрыть или облегчить или нет.
Если скрывает мнимое или декриминализированное преступление:
1. исходя из субъективного восприятия по п. «к»
2. простое убийство, поскольку скрывать было нечего.
Сопряженное со ст. 131, 132.
Самое широкое понятие сопряженности:
1) до или в процессе изнасилования:
1. с целью прекратить или предотвратить сопротивление потерпевшего
2. из садистских побуждений
Смерть причинена насильственными действиями.
3. удовлетворение половой страсти, но смерть причиняется самим половым актом(малолетние, пожилые, групповое изнасилование)
2) после изнасилования
4. скрыть преступление
2. месть за оказанное сопротивление или за неудавшийся половой акт
3. по мотиву мести за поданное заявление в ПО(частно-публичное обвинение).
Спорно, если убийство по садистским соображениям после полового акта.
ВС: преступление всегда по совокупности со ст. 131, 132 (без признака последствий в виде смерти). Может быть совершено до или в процессе изнасилования: 1) прекратить или предотвратить сопротивление потерпевшей / потерпевшего или других лиц; 2) с целью удовлетворения полового влечения за счет полового акта + обычно косвенный умысел к убийству; 3) садистские побуждения.
Пункт «Л» ч.2 ст. 105 – по мотиву политической, идеологической, национальной, расовой, религиозной ненависти и вражды.
Ненависть — внутренне чувство без внешнего выражения, вражда имеет внешние проявления, в том числе в виде поступков.
Спорен вопрос о политике, поскольку законодатель не уточнил, какую политику имеет в виду(государственная, частная, по видам — демографическая и так далее) и не определил ее границы. Необходимо отличать от статьи 277.
Идеология так же спорна, но она должна быть не порицаемой государством в рамках морали, преобладающей в обществе.
Раса –подразделение, вид человек разумный, представляется современным человеком, характеризуется общими физическими, наследственными особенностями, связанными с единством происхождения и определенной областью распространения.
Нация –историческая общность людей, складывающаяся в процессе общности территории, экономической связи, литературного языка, особенностей культуры и характера.
Религия –мировоззрение и мироощущение, а также поведение и специфические действия, основанные на вере в бога или нескольких богов.
Социальная группа — совокупность людей, имеющих общий социальный признак и выполняющих общественно полезную функцию в общественной структуре распределения обязанностей.
Не имеет значения о какой расе, нации, религии и социальной группеидет речь.
Относятся к этому пункту:
ü Убийство совершается с целью спровоцировать, усилить, укрепить вражду или рознь. Потерпевший может быть и свой, и чужой + совокупность с п. а) ч. 2 ст. 282.
ü Когда убивают из нелюбви, ненависти, неприязни к расе, нации, то убивают чужого.
ü По мотиву мести за смену расы, религии, национальности.
Если эти 3 убийства совершаются организатором религиозной организации, то + ст. 239.
Кровная месть –обычай мстить убийством или причинением тяжкого вреда здоровью за обиду, убийство или ранение виновному или члену его семьи или рода.
Потерпевшим может быть любой человек.
Субъект – представитель той народности, где в его культуре есть обычай кровной мести.
Место совершения убийства не имеет значения.
Пункт «М» ч.2 ст. 105 – с целью использования органов и тканей.
Любые природные органы и ткани, но не протезы и другие искусственные органы. Убийство может быть совершено как в процессе изъятия или после.
Случаи:
1. вначале убили, потом изъяли
2. убили посредством изъятия
Использовать можно для любых целей: 1) трансплантация; 2) для поедания; 3) изготовление сувениров и т.д.
Нужна ли совокупность с 244:
1. нужна
2. изъятие полностью охватывается пунктом
3. смотря для каких целей изымают органы и ткани. Если цель — спасти жизнь, утолить голод, то не нужна, иначе совокупность.
Если органы изымаются с целью их дальнейшей продажи, то совокупность с п. з) ч.2 ст. 105. это убийство могут совершать все, но в особенности врачи, в том числе и бездействием.
Пособник врача: а) те, кто представил сведения о потерпевшем; б) тот, кто путем обмана или насилия получил согласие больного на операцию; в) тот, кто устанавливает и документирует смерть мозга; г) тот, кто заранее пообещав, реализует изъятые органы и ткани или трансплантирует другому; д) тот, кто заранее согласился на пересадку этих органов.
Если тот, кто пересаживал и больной узнали об убийстве позднее, то у них может быть ст. 316 или 175.
Первая точка зрения – если органы извлекал не убийца, то пособник или укрыватель; вторая точка зрения – Тихонов – соисполнитель.
Если врач сделал это за вознаграждение, то совокупность с п. з). Тихонов: п. ж) + ст. 304.
Пункт «Н» ч.2 ст. 105 – неоднократность (п. 14 ППВС).
Для вменения не имеет значения на каких стадиях, роль, судимость.
Какие преступления образуют неоднократность: вопреки закону: ч.1 и ч.2 ст.105, ст.277, ст. 295, ст. 317, ст. 357.
Если виновный ранее не был осужден за первое убийство, то и первое, и второе убийство квалифицируется по ч.2 ст. 105 с указанием всех пунктов. Но если эти убийства прерваны на разных стадиях или разная роль, или из других глав (по специальным составам), то каждое убийство квалифицируется самостоятельно. Если убийство подходило к нескольким квалифицирующим признакам, то нужно указывать все (п. 17 ППВС).
Не должно квалифицироваться по ч.2 ст. 105 убийство матерью новорожденного, в состоянии аффекта, при превышении пределов самообороны, даже если в деянии лица есть п. а), г), е), н) + ж), д), в) – если беспомощное состояние (п. 16 ППВС).
Дополнительные положения.
Если убийство совершается при превышении должностного положения или должностными лицами, руководящими или служащими частных охранных служб, то должна быть совокупность ч.3 ст. 206 и ч.2 ст. 203.
Если был убит сотрудник мест лишения свободы или осужденный , и они были убиты осужденным или содержащимся под стражей, то совокупность со ст. 321.
Если лицо совершило несколько пунктов, то вменять все пункты. Но если было несколько мотивов и целей, то вычленить главный и вменять только его, что труднореализуемо. КТВ считает, что нужно вменять все не взаимоисключающие мотивы.
Если было совершено в соучастии, у соучастников могут быть разные цели и мотивы, и в этом случае каждому соучастнику вменять свой мотив и цель, а также мотив и цель других, если он был осведомлен об этом.
Если убийство подпадает под часть 2 статьи 105, но одновременно удовлетворяет привилегированным составам убийства, то вменять только последнее.
Если убийство совершено ДЛ с превышением должностных полномочий или сотрудником детективной или охранной служб также с превышением полномочий, то нужна совокупность с частью 3 статьи 286 или 203.
Если убит сотрудник ИУ или осужденный другим осужденным по мотивам и целям, указанным в 321, то нужна совокупность с 321.
Убийство на дуэли.
Дуэль — условленный бой между 2 лицами смертоносным оружием для удовлетворения поруганной чести с соблюдением остуновленных обычаев и условий.
Секунданты — пособники в убийстве двоих, с наличием разных стадий и помощью группе лиц, поскольку секундантов двое.
Привилегированные убийства