Вопрос № 17. Квалификация сбыта наркотических средств или психотропных веществ в несколько приемов.
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов предлагается понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы реализации, например путем инъекций (п. 13 Постановления).
В следственной и судебной практике неоднозначно решается вопрос о квалификации сбыта наркотиков по частям различным лицам, когда умысел изначально направлен на реализацию четко определенного количества наркотиков. Квалификация бывает различной как в случае реализации всего количества наркотиков, так и в случае реализации только части наркотиков.
Суть разногласий сводится к тому, следует ли рассматривать последовательную реализацию различным лицам одной партии наркотиков при едином умысле на их сбыт как единое продолжаемое преступление, либо каждый эпизод сбыта наркотиков различным лицам должен квалифицироваться как самостоятельное преступление.
Как в теории, так и на практике существует позиция, согласно которой при частичной реализации наркотиков действия виновного следует квалифицировать по совокупности преступлений: как оконченное преступление в части уже реализованных наркотиков (в небольшом, крупном или особо крупном размере) и как приготовление к сбыту оставшейся части наркотиков. Квалификация таких действий как самостоятельных преступлений по каждому факту сбыта вызвана, на наш взгляд, не требованиями теории уголовного права, а желанием создать видимость активной борьбы с наркопреступлениями, когда деятельность правоохранительных органов оценивается по количеству выявленных и зарегистрированных фактов незаконного сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.
На самом деле преступник действует с единым умыслом на сбыт всего количества наркотиков, преследует единую цель, совершает тождественные действия, посягает на один и тот же объект, что свидетельствует о совершении единого продолжаемого преступления и не образует множественности преступлений.
Определение продолжаемых преступлений дано в действующем на сегодняшний день Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 7 мая 1928 г.: «…Преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных действий, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление». В пункте 5 этого же Постановления отмечается, что началом продолжаемого преступления надлежит считать совершение первого действия из числе нескольких тождественных действий, а концом — момент совершения последнего преступного действия.
В последнем абзаце п. 13 Постановления Пленума от 15 июня 2006 г. № 14 Верховный Суд РФ разъясняет, что когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 2281 УК РФ. Таким образом, Верховный Суд РФ не находит оснований для признания сбыта партии наркотиков по частям совокупностью преступлений, а признает такое преступление продолжаемым.
Вместе с тем разъяснения Верховного Суда РФ нам представляются неполными, так как на практике возможны различные варианты сбыта партии наркотиков в несколько приемов.
Во всех ли случаях при сбыте в несколько приемов части наркотиков и при наличии умысла на сбыт наркотиков в крупном размере действия буду квалифицироваться как покушение на сбыт наркотиков в крупном размере? Деяние может быть квалифицировано как окоченное преступление, если размеры приобретенных с целью сбыта наркотиков и частично сбытых наркотиков юридически совпадают. Например, при приобретении наркотиков в крупном размере с целью сбыта, если часть сбытых наркотиков уже образует крупный размер. Умысел преступника был направлен на сбыт наркотиков в крупном размере. Реализовал ли преступник свой умысел? С бытовой позиции — намерение не реализовано полностью. Но с юридической точки зрения состав преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ, выполнен полностью — совершен сбыт наркотических средств в крупном размере.
Как оконченное преступление будут квалифицироваться действия преступника, если он с целью сбыта приобрел наркотики в особо крупном размере и частично реализованные наркотики также образуют особо крупный размер.
Если установлено, что преступник систематически приобретает партии наркотиков с целью сбыта и сбывает наркотики, то можно говорить о совокупности преступлений применительно к каждому факту приобретения и сбыта партии наркотиков.
Вопрос № 18. Квалификация сбыта наркотических средств или психотропных веществ и их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, группой лиц по предварительному сговору.
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов предлагается понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы реализации, например путем инъекций (п. 13 Постановления).
Содержание данного квалифицирующего признака раскрывается в ч. 2 ст. 35 УК РФ: «Преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления».
Для применения этого квалифицирующего признака необходимы три условия: участие двух и более лиц, предварительная договоренность (заранее договорившиеся) и совместное совершение преступления.
Договоренность — это соглашение соучастников о том, какое преступление им предстоит совершить и что совершать это преступление они будут совместно.
«Заранее» означает, что договоренность в любой форме — словами, жестами, взглядами и т. п., состоялась до начала выполнения объективной стороны преступления.
Совместность совершения преступления заключается в выполнении каждым из участников преступления полностью или частично действий (бездействия), составляющих объективную сторону данного состава преступления. Совместность означает также, что действия соисполнителей должны быть взаимно обусловлены и взаимосвязаны.
С субъективной стороны каждый соисполнитель при совершении преступления с прямым умыслом должен сознавать общественно опасный характер своих действий (бездействия), предвидеть возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий, желать их наступления, а также осознавать и то обстоятельство, что он действует не один, а совместно с другими лицами.
Вопрос о том, возможна ли квалификация по признаку совершения преступления группой лиц по предварительному сговору, когда в непосредственном исполнении преступления участвуют два лица — субъект и несубъект (невменяемый либо не достигший возраста уголовной ответственности), в теории уголовного права и на практике не находит однозначного решения.
Позиция Верховного Суда РФ по данному вопросу нашла четкое отражение в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» от 27 декабря 2002 г. № 29 (в редакции от 6 февраля 2007 г.): действия лиц, похитивших чужое имущество путем кражи, грабежа или разбоя группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, следует квалифицировать по соответствующим пунктам ст.ст. 158, 161 и 162 УК РФ по признакам «группа лиц по предварительному сговору» или «организованная группа», если в совершении этого преступления совместно участвовали два или более исполнителя, которые в силу ст. 19 УК РФ подлежат уголовной ответственности за содеянное.
При вовлечении несовершеннолетнего (в том числе и несубъекта) в совершение преступления действия взрослого лица должны квалифицироваться по ст. 150 УК РФ и по статье Особенной части, предусматривающей ответственность за преступление, в совершение которого был вовлечен несовершеннолетний.
Применительно к п. «а» ч. 2 ст. 2281 УК РФ преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если два или более лица заранее, до начала выполнения объективной стороны преступления, договорились о совместном его совершении. Поскольку объективная сторона данного преступления состоит из ряда альтернативных действий, совместность действий может заключаться не только в совместном выполнении какого-либо отдельного действия, например производства или сбыта наркотиков. Совершение преступления группой лиц по предварительному сговору будет иметь место и в том случае, когда последовательно выполняются различные действий, составляющие объективную сторону преступления, если субъекты заранее договорились о выполнении этих действий и действия совершаются в отношении одного и того же предмета преступления, а также охватываются умыслом всех участвующих лиц. Например, преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если по предварительной договоренности и с распределением ролей один из участников группы приобретает наркотики и пересылает их второму участнику, который осуществляет сбыт наркотиков.
Действующим уголовным законом не предусмотрена самостоятельная уголовная ответственность за приобретение с целью сбыта, хранение с целью сбыта, перевозку с целью сбыта, изготовление и переработку с целью сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов как за самостоятельные оконченные преступления. Если приобретение, хранение, перевозка, изготовление или переработка наркотиков осуществляются с целью сбыта, то они образуют приготовление к сбыту. Поскольку указанные действия совершаются до начала выполнения объективной стороны сбыта, они не образуют соисполнительство в сбыте. И если несколько человек договорились о совместных действиях, но распределили роли таким образом, что один из них приобрел и хранил наркотики с целью сбыта, другой перевозил наркотики, а третий сбывал, исполнителем преступления (сбыта) будет только тот, кто непосредственно сбыл наркотики. Остальные лица выполняли роль пособников в сбыте, и их действия будут квалифицироваться со ссылкой на ст. 33 УК РФ.
Действия лиц, непосредственно не участвующих в выполнении объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 2281 УК РФ, хотя и совершенные по предварительному сговору, не являются соисполнительством в совершении преступления и должны квалифицироваться со ссылкой на ст. 33 УК РФ.
Так, предоставление помещения для производства наркотиков, дача советов, рекомендаций, разработка технологий производства будут квалифицироваться как пособничество производству, если не установлено, что лицо является участником организованной группы.
Признаки исполнителя незаконного производства, незаконных пересылки и сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов были даны при анализе объективной стороны этих преступлений.