Модель управления корпорацией с «множественным» единоличным исполнительным органом

С учетом изменений, внесенных в ГК РФ Законом № 99-ФЗ от 5 мая 2014 года, учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Применительно к корпорациям в ст. 65.3 ГК РФ установлено, что в качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Закон об АО после внесения в него изменений Законом № 210-ФЗ от 29 июня 2015 года сохранил опцию передачи полномочий только одной управляющей организации или управляющему (индивидуальному предпринимателю) (абз.3 п. 1 ст. 69 Закона об АО). Аналогично и в Законе об ООО.

Проблема: если привлекаем управляющую организация – система двойных ключей опрокидывается (не может быть одновременно и управляющая организация, и гендиректор – ФЛ/ЮЛ) согласно спец законам.

Мнение ШИТКИНОЙ: поскольку нормы ГК РФ о «множественности» единоличного исполнительного органа – прямого действия (не содержат ссылки на другие законы), внедрение этой конструкции, включая возложение обязанностей директора на юридическое лицо возможно до внесения соответствующих изменений в законы о хозяйственных обществах.

Конструкция «множественности» единоличного исполнительного органа заимствована из зарубежных правопорядков, где именуется «принципом двух ключей», призванным защищать интересы участников корпорации от злоупотреблений со стороны директоров. Так, уставом компании может быть предусмотрено, что наиболее значимые решения (сделки) должны быть подписаны не менее чем одним директором каждого класса, причем каждый акционер назначает директоров своего класса (Например, первый акционер назначает двух директоров класса «А», второй акционер – двух директоров класса «В», третий акционер – двух директоров класса «С», а в уставе компании предусмотрено, что сделка может быть совершена при условии ее подписания не менее чем одним директором каждого класса).

При этом множественность возможна в двух формах, в зависимости от предусмотренного уставом: 1) когда полномочия единоличного исполнительного органа предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или 2) когда образовано нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Вторая конструкция делает единоличный исполнительный орган сходным с коллегиальным органом управления, но не тождественным ему. Дело в том, что несколько единоличных исполнительных органов не принимают решения коллегиально путем голосования, а выполняют свои полномочия самостоятельно, «независимо друг от друга», что в полной мере позволяет сохранять классификацию органов на единоличный и коллегиальные. При раздельном выполнении полномочий каждый из директоров должен иметь свою компетенцию, определенную уставом.

В зарубежном законодательстве совокупность директоров чаще всего образует коллегиальный орган компании, именуемый в зависимости от традиций правовой системы правлением или советом директоров. В соответствии с российским законодательством «множественный» единоличный исполнительный орган теоретически может быть образован наряду с созданием коллегиального органа управления – совета директоров и коллегиального исполнительного органа – правления с иным персональным составом, чем лица, образующие единоличный исполнительный орган.

В российских компаниях с учетом нормы п. 1 ст. 53 ГК РФ при наличии нескольких директоров в уставе должен быть определен порядок осуществления ими полномочий – совместное или раздельное. Исходя из этого определяется и юридическая ответственность директоров за деятельность в интересах общества: при совместном осуществлении полномочий несколькими директорами ответственность будет солидарной, а при раздельном – индивидуальной. В целях защиты участников имущественного оборота от возможных злоупотреблений вследствие создания «множественного» единоличного исполнительного органа Верховным Судом РФ высказана правовая позиция: если в ЕГРЮЛ содержатся сведения о нескольких лицах, уполномоченных выступать от юридического лица, третьи лица вправе исходить из неограниченности полномочий каждого из них, а при наличии в реестре сведений о совместном осуществлении полномочий несколькими лицами – из неограниченности полномочий лиц, действующих совместно (п. 22 постановления Пленума ВС РФ № 25).