Проблемы применения процедуры медиации в арбитражном процессе

Обобщение практики применения процедуры медиации за период с 2012 по 2014 год показывает, что судами предпринимаются организационные и процессуальные меры[26]. Среди организационных мер отмечаются информационное обеспечение, открытие в зданиях судов помещений для переговоров, в которых стороны могут попытаться урегулировать спор, в том числе с участием медиатора, проведение научно-практических мероприятий и другие.

Содействие примирению сторон предусматривает ряд процессуальных действий, способствующих примирению сторон, в том числе посредством медиации.

Как известно, разрешение гражданско-правового спора возможно тогда, когда соответствующие отношения урегулированы нормами права, имеется необходимый юридический факт - стороны вступили в правоотношение, и противоположная сторона не исполняет свои обязанности - своими действиями или бездействием нарушает права другой стороны[27]. Выяснение в рамках подготовки дела к судебному разбирательству характера и обстоятельств спорного правоотношения, а также подлежащего применению законодательства имеет значение не только для правильного рассмотрения дела[28], но и для обоснования примирения сторон, в том числе посредством медиации. Законодательство определяет, что она может быть применена на любой стадии судебного процесса и при исполнении судебного акта.

Одним из условий применения процедуры медиации, предусмотренных законодательством, является характер спорного правоотношения[29]. Она может быть применена к гражданско-правовым спорам, возникающим в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, рассматриваемым в порядке судопроизводства в арбитражных судах.

Следует отметить, что существенные обстоятельства примирения сторон посредством медиации вытекают из сущности спорного правоотношения, то есть из объекта защиты - нарушенного или оспоренного права[30]. Поэтому урегулирование спорного правоотношения должно предусматривать элементы восстановительного характера, в случае нарушения права, и устранить разногласия по поводу оспоренного права. Как правило, они тесно взаимосвязаны. Нарушение права связано с лишением его обладателя возможности осуществить, реализовать свое право полностью или частично[31]. К нему, в частности, относятся неисполнение взаимной обязанности, причинение материального или морального ущерба, лишение возможности владеть, пользоваться или распоряжаться вещью и иные подобные действия. Оспоренное право указывает на возникновение неопределенности, например, по поводу наличия или отсутствия договора между сторонами, наличия или отсутствия права собственности или иного вещного права и т.д. При этом следует заметить, что Гражданский кодекс Российской Федерации очень ограниченно регулирует применение внесудебного механизма защиты гражданских прав, в том числе применение процедуры медиации. О процедуре медиации, в частности, упоминается лишь в связи с приостановлением течения срока исковой давности.

Экономические споры в сфере гражданских правоотношений обычно подразделяют по видам договоров и по формам неисполнения обязательств. В совокупности характер спорного правоотношения, вид договора, форма неисполнения обязательств, подлежащее применению законодательство, а также обстоятельства, имеющие существенное значение в конкретном деле, отражают сложность рассматриваемого в суде спора. Она учитывается в целях организации работы суда[32]. Процедура медиации может быть применена к спорам любой сложности. Особенность применения медиации в том, что во время ее проведения стороны сотрудничают, в то время как судопроизводство в суде осуществляется на основе состязательности. Совершенно очевидно, что объединение потенциалов сторон для урегулирования спорного правоотношения может повысить результативность.

При выявлении условий, способствующих примирению сторон, суд должен предложить сторонам использовать примирительные процедуры[33], в том числе урегулировать спор посредством медиации и получить консультации у профессионального медиатора. Содержание статьи 158 АПК РФ предусматривает, что стороны могут обратиться в целях урегулирования спора в равной степени за содействием к суду или посреднику, в том числе медиатору. В случае такого обращения суд может отложить судебное разбирательство.

Если обе стороны спора не против обсуждения конфликта посредством медиации, необходимо отметить, что процесс переговоров будет сопровождаться участием независимого профессионального посредника в урегулировании споров. К тому же процедуру медиации можно считать наиболее развитым и наиболее применимым правовым институтом примирения сторон в арбитражном суде. Во-первых, об этом свидетельствует законодательное закрепление института медиации. Во-вторых, содействие примирению сторон в арбитражном суде процессуально взаимосвязано с процедурой медиации. В-третьих, процедуре медиации свойственны закрепленные в законодательстве конструктивные принципы добровольности, сотрудничества и равноправия сторон.
В урегулировании спора посредством медиации на стадии рассмотрения в арбитражном суде условно можно выделить три этапа.
Во-первых, с момента обращения сторон к профессиональному медиатору, консультаций по вопросам медиации, обсуждения условий проведения процедуры медиации и т.д. до момента подписания между сторонами соглашения о проведении процедуры медиации.

По делам, возникшим из гражданских правоотношений, результатами примирения сторон процессуальное законодательство предусматривает мировое соглашение в отношении всех или части заявленных требований, частичный или полный отказ от иска, частичное или полное признание иска, признание обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, заключение соглашения о признании обстоятельств дела. Во время процедуры медиации стороны должны сами выработать наиболее приемлемую схему и форму урегулирования спора.
Второй этап урегулирования спора посредством медиации продолжается с момента подписания соглашения о ее проведении до момента подписания медиативного соглашения. Обобщенно можно выделить несколько вопросов, решаемых сторонами во время процедуры медиации. Во-первых, обозначается спорная ситуация - участники спора, отношения сторон, развитие событий и т.д. Во-вторых, выдвигаются претензии и требования, определяются позитивные стороны в отношениях. В-третьих, каждая сторона представляет свои предложения по урегулированию спора, которые соотносятся с требованиями. Выработка предложений является основным элементом медиации. Данный этап наиболее творческий как для сторон, так и для медиатора. Взаимоприемлемые предложения могут быть основой соглашения. Окончательная редакция текста соглашения должна устраивать стороны спора в равной степени и не противоречить законодательству. Оно должно также содержать меры, которые могут быть приняты каждой из сторон для снижения рисков в случае нарушения соглашения, в том числе основания принудительного исполнения мирового (медиативного) соглашения, предусмотренные арбитражным процессуальным законодательством. Стороны могут также заключить соглашение о способах урегулирования споров, которые могут возникнуть между ними в будущем.
Завершающий этап применения медиации продолжается с момента подписания медиативного соглашения и утверждения его судом в качестве мирового до момента полного его исполнения. В этот период стороны самостоятельно и добровольно исполняют достигнутое соглашение.
Таким образом, судебная практика показывает, что формируются условия для реализации прав граждан на альтернативное урегулирование спора, рассматриваемого в арбитражном суде. Содействие судом урегулированию спора взаимосвязано с процедурой медиации и способствует ее применению. В свою очередь, процедура медиации предусматривает использование механизмов и способов урегулирования спора с условной выгодой для сторон. Целесообразность применения медиации как альтернативного способа может определяться из характера спорного правоотношения, конкретных условий спора, его сложности, отношения к ее применению сторон и других факторов. Представляется актуальным расширить Гражданский кодекс Российской Федерации нормами внесудебной (альтернативной) защиты гражданских прав, в частности посредством процедуры медиации, это, возможно, стимулирует ее применение[34].