Перечень крупных сделок является открытым.

Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (пп. 1 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Крупной сделкой также может быть признан договор, предусматривающий обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, при наличии совокупности условий:

- стоимость имущества более 25% стоимости имущества общества;

- данное имущество используется обществом в его основной производственной деятельности;

- в результате заключения договора общество на длительный срок лишается возможности пользования этим имуществом (пп. 5 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Квалификация и порядок одобрения крупной сделки

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Установление взаимосвязанных сделок │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

│ Квалификация сделки как крупной │

│ Определение цены сделки (для целей ее одобрения) │

│ Установление обстоятельств, исключающих применение к сделке │

│ режима крупной сделки │

│ Определение компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку │

│ Принятие решения об одобрении сделки числом голосов, необходимым │

│ для принятия решения об одобрении данной сделки │

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Правовые последствия установления взаимосвязанных сделок

Установление взаимосвязанности с крупной сделкой означает необходимость применения режима крупной сделки к ординарной.

Для признания сделки крупной, как правило, учитывается совокупная стоимость всех взаимосвязанных сделок (пп. 4 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Установление связанности приводит к возможности признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения крупной.

Определение взаимосвязанности является предметом судебного усмотрения.

Взаимосвязанность сделок

Субъективная		Объективная
Характеризуется наличием одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок. О наличии взаимосвязанности может свидетельствовать в том числе: - совершение сделок в отношении однородного или технологически связанного имущества (используемого по единому назначению); - заключение сделок с одним лицом или его аффилированными лицами; - направление полученных денежных средств на решение какой-либо одной определенной задачи; - заключение сделок с разными лицами, приведшее к консолидации имущества у одного лица (группы аффилированных лиц); - однотипность заключенных договоров, в т.ч. один порядок и форма оплаты; - незначительный промежуток времени между сделками или совершение их одновременно	Характеризуется обусловленностью заключения обществом одной сделки заключением (ранее или одновременно) другой сделки: - приобретение 30% и более акций и выкуп принадлежащих акционерам акций в порядке добровольного или обязательного предложения (стоимость обязательств суммируется); - основное и акцессорное обязательства, напр. кредит и залог, поручительство и др. (во внимание принимается наибольшая стоимость); - основной договор и дополнительные соглашения к нему (стоимость суммируется); - предварительный договор и основной договор (стоимость не суммируется); - опцион на заключенный договор и заключаемый в его исполнение договор (стоимость не суммируется)

Определение цены сделки

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Определение стоимости имущества осуществляется: │

└─────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────┴────────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────────┐┌────────────────────────────────────┐

│ в АО ││ в ООО │

│ советом директоров ││ общим собранием участников │

└────────────────────────────────────┘└────────────────────────────────────┘

Цена (денежная оценка) имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется исходя из его рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 Закона об АО).

Особенности определения цены сделки в АО:

- для определения цены сделки может привлекаться оценщик. Отчет оценщика носит рекомендательный характер (Определение ВАС РФ от 16 октября 2008 г. N 13120/08 по делу N А19-18419/07-53);

- оценщик должен привлекаться в обязательном порядке для оценки акций общества при стоимости отчуждаемого имущества выше 50% балансовой стоимости активов АО, поскольку у акционеров в этом случае возникает право требовать выкупа акций (ст. 75 Закона об АО, п. 3 ст. 79 Закона об АО);

- при наличии у государственного (муниципального) образования 2% и более акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Обстоятельства, исключающие применение режима,

установленного для крупных сделок

Положения о крупных сделках не применяются
ООО	АО
- к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности (п. 1 ст. 46 Закона об ООО; п. 1 ст. 78 Закона об АО; п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28)
- к обществам, состоящим из одного участника (акционера), одновременно осуществляющим функции ЕИО данного общества (пп. 1 п. 9 ст. 46 Закона об ООО; п. 7 ст. 79 Закона об АО)
- если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества (п. 8 ст. 46 Закона об ООО; п. 5 ст. 79 Закона об АО)
- к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО (пп. 2 п. 9 ст. 46 Закона об ООО)	- к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом исполнительной власти (п. 1 ст. 78 Закона об АО)
- к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе к договорам о слиянии и договорам о присоединении (пп. 3 п. 9 ст. 46 Закона об ООО)	- если сделка связана с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (п. 1 ст. 78 Закона об АО)

Порядок принятия решения об одобрении крупной сделки

В акционерном обществе.

┌──────────────────────────────────────────────┐┌───────────────────────┐

│ При цене сделки ││ При цене сделки │

│ от 25 до 50% балансовой стоимости активов ││ более 50% балансовой │

│┌──────────────────────────────────────────┐ ││ стоимости активов │

││Советом директоров единогласно, без учета │ ││ общим собранием │

││выбывших членов (выбывшим, в частности, │ ││┌─────────────────────┐│

││является умерший член совета директоров) │ │││3/4 голосов ││

││(подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ│ │││акционеров - ││

││от 16 мая 2014 г. N 28) │ │││владельцев голосующих││

│└───┬───────────────────────────────┬──────┘ │││акций, принимающих ││

│ │Если единогласие не достигнуто:│ │││участие в ОСА ││

│ └──────────────┬────────────────┘ │││п. 3 ст. 79 Закона ││

│ V │││об АО) ││

│┌────────────────────────────────────────────┐││└─────────────────────┘│

││По решению совета директоров общества вопрос│││┌─────────────────────┐│

││об одобрении крупной сделки может быть ││││Право требования ││

││вынесен на решение общего собрания ││││выкупа акций ││

││акционеров. Решение об одобрении крупной ││││(ст. ст. 75, 77 ││

││сделки в данном случае принимается ││││Закона об АО) ││

││большинством голосов акционеров - владельцев│││└─────────────────────┘│

││голосующих акций, принимающих участие в ││└───────────────────────┘

││собрании (п. 2 ст. 79 Закона об АО). Такое ││

││собрание также может быть созвано по ││

││требованию акционеров. ││

│└────────────────────────────────────────────┘│

└──────────────────────────────────────────────┘

В обществе с ограниченной ответственностью:

- решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников;

- при образовании совета директоров - к его компетенции может быть отнесено одобрение крупных сделок на сумму от 25 до 50% стоимости имущества общества (п. 4 ст. 46 Закона об ООО).

Содержание решения об одобрении крупной сделки

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны:

лицо (лица), являющееся ее

- стороной (сторонами);

- выгодоприобретателем;

цена;

предмет;

иные существенные условия (п. 4 ст. 79 Закона об АО; п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

Внимание! Если на совершение сделки в силу закона требуется согласие органа юридического лица о своем согласии или об отказе в нем соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному лицу в разумный срок, после получения обращения лица, запросившего согласие (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).

СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ - о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28 условия сделки, которые должны быть указаны в решении, именуются основными.

Внимание! В решении об одобрении может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок (пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Внимание! В решении об одобрении крупной сделки, совершаемой ООО, могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки (п. 3 ст. 46 Закона об ООО) (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

§ 3. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

Понятие, цель правового режима сделок,

в совершении которых имеется заинтересованность

СДЕЛКА, в совершении которой имеется заинтересованность (далее - сделка с заинтересованностью) - сделка, в совершении которой имеется конфликт интереса члена совета директоров, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более % голосующих акций общества (голосов участников общества), а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, с другим, защищаемым законом интересом, которая должна быть совершена с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО).

Цель института сделок с заинтересованностью - защитить общество и его участников от отчуждения или приобретения обществом имущества <*>, оказания услуг (производство работ) и совершения прочих сделок на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов.

--------------------------------

<*> Понятие "имущество" используется в широком смысле и включает в том числе имущественные права.

Конфликт интересов

КОНФЛИКТ ИНТЕРЕСОВ В КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ - предполагаемое законом противоречие, являющееся следствием участия одного и того же лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.

Законодательство о хозяйственных обществах не оперирует понятием "конфликт интересов". Тем не менее оно активно используется в судебной практике.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 г. N 5-П отмечается, что в силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами.

Особенности процедуры заключения сделок

с заинтересованностью

Установление обязанности для лиц, потенциально признаваемых заинтересованными, сообщать обществу:

- о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами >= 20% голосующих акций (долей, паев);

- о юридических лицах, в органах управления которых они или их аффилированные лица занимают должности;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО; п. 2 ст. 45 Закона об ООО).

Отстранение заинтересованных лиц от принятия решения по предлагаемой сделке (п. п. 2 - 4 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Определение числа голосов, необходимых для одобрения сделки, без учета голосов заинтересованных в сделке лиц.

Квалификация и порядок совершения сделок

с заинтересованностью

│ Выявление сделок, связанных с одобряемой сделкой │

│ Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью │

│ Установление обстоятельств, исключающих применение режима, │

│ определенного для сделок с заинтересованностью │

│ Определение цены сделки (для целей ее одобрения) │

│ Принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью │

│ компетентным органом │

Установление взаимосвязанных сделок

Установление взаимосвязанности сделки имеет значение для:

- определения цены сделки и, соответственно, выбора компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку;

- применения режима сделки с заинтересованностью к ординарной сделке.

Для определения цены сделки применяются критерии взаимосвязанности, принятые для крупных сделок.

Установление взаимосвязанности для распространения режима сделки с заинтересованностью на ординарную сделку:

- возможно при наличии одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок (напр., переход имущества к заинтересованному лицу в результате последовательности сделок с незаинтересованными лицами);

- означает возможность признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения сделки с заинтересованностью;

- является предметом судебного усмотрения.

Несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность в их совершении, являются сделками с заинтересованностью, а лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок (Постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. N 15749/10 по делу N А73-225/2009).

Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью

│ Критерии определения сделок с заинтересованностью │

└─────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┴───────────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────┐ ┌──────────────────────────────────┐

│Совершение лицами, которые могут│ │Обстоятельства, при которых лица │

│быть признаны заинтересованными │ + │из указанного перечня могут влиять│

│в совершении сделки │ │на формирование условий сделки │

└────────────────┬───────────────┘ └───────────────────┬──────────────┘

└────────────────────┬───────────────────────┘

│ Сделка с заинтересованностью │

Перечень лиц		Обстоятельства
- члены совета директоров; - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в т.ч. управляющая компания или управляющий; - члены коллегиального исполнительного органа; - акционер (участник), имеющий совместно с аффилированными лицами не менее 20% голосующих акций (долей) Общества; - лица, имеющие право давать Обществу указания - эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители, усыновленные и (или) их аффилированные лица	+	- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - владеют (каждый в отдельности или в совокупности) не менее 20% акций (долей) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - занимают должность в органах управления такого юридического лица, а также должности в управляющей компании таким юридическим лицом; - в иных случаях, установленных уставом общества

Обстоятельства, исключающие применение режима,

установленного для сделок с заинтересованностью

Положения о сделках с заинтересованностью не применяются:
ООО (п. 6 ст. 45 Закона об ООО)	АО (п. 2 ст. 81 Закона об АО)
- к обществам, состоящим из одного участника (акционера), одновременно осуществляющего функции ЕИО данного общества
- если в сделке заинтересованы все участники (акционеры)
- если сделка является обязательной в соответствии с требованиями законодательства и расчеты по ней производятся по ценам, определяемым уполномоченным органом исполнительной власти
Положения о сделках с заинтересованностью не применяются:
ООО	АО
	- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции
- при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в установленных Законом об ООО случаях	- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций
- при реорганизации общества, в том числе в форме слияния или присоединения	- при реорганизации общества в форме слияния или присоединения обществ

Определение цены сделки

Цель определения стоимости имущества - установление цены, которая будет указана в договоре в случае одобрения его компетентным органом.

Определение стоимости имущества, являющегося предметом предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок), осуществляется:

- в АО - большинством голосов незаинтересованных членов Совета директоров (СД);

- в ООО - большинством голосов незаинтересованных участников.

Цена сделки определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 1 ст. 77 Закона об АО), за исключением одобрения сделки стоимостью более 2% балансовой стоимости активов, осуществляемого ОСА на основании цены, предлагаемой СД.

Для определения цены сделки может привлекаться оценщик. При наличии у государства 2% и более акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Порядок принятия решения об одобрении сделки

с заинтересованностью на совете директоров

	АО	ООО
Компетенция	- если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет < 2% балансовой стоимости активов общества	- если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью <= 2% балансовой стоимости имущества относится к его компетенции
Порядок одобрения	- если в обществе <= 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума) - если в обществе > 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки	- количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом

Порядок принятия решения об одобрении сделки

с заинтересованностью на общем собрании

	АО	ООО
Компетенция	- если стоимость имущества >= 2% балансовой стоимости активов общества; - если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих > 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; - если сделка является размещением посредством подписки > 2% эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций <= 1000, если на заседании СД отсутствует кворум; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций > 1000, если все члены СД признаются заинтересованными и/или не являются независимыми	- если стоимость имущества > 2%, в обществе создан СД и к его компетенции отнесено одобрение сделок стоимостью <= 2%; - если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение сделок с заинтересованностью
Порядок одобрения	- большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании)	- большинством голосов всех, не заинтересованных в сделке участников

Содержание решения об одобрении сделки

с заинтересованностью

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью должны быть указаны:

лицо (лица), являющееся ее:

- стороной (сторонами);

- выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);

цена;

предмет;

иные существенные условия (п. 6 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Отсутствие перечисленных сведений в решении об одобрении сделки с заинтересованностью, а также их противоречие условиям совершенной сделки являются основаниями для признания такой сделки недействительной, поскольку условия совершенной сделки не были одобрены надлежащим образом.

Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашения о внесудебном порядке обращения на предмет залога.

Внимание! Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Содержание решения об одобрении сделки

с заинтересованностью

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью возможно:

- указать общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установить верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи;

- указать альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки;

- указать на то, что решение разрешает совершение только нескольких сделок одновременно, например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства;

- одобрить совершение ряда однотипных сделок;

- установить срок действия такого одобрения (в этом случае надлежащим образом одобренной считается только сделка, совершенная в пределах этого срока) (пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

§ 4. Правовые последствия нарушения требований

к совершению экстраординарной сделки

Сделка является оспоримой.

Может быть признана недействительной только в судебном порядке (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 Закона об АО; п. 5 ст. 45, п. 5 ст. 46 Закона об ООО):

- по иску общества или участника (акционера) (ст. 225.1 АПК РФ).

Срок исковой давности - 1 год с момента, когда истец узнал или должен был узна