Подробнее о праве подачи замечаний на протокол судебного заседания см. комментарий к ст. 260 УПК РФ.

24. Право обвиняемого обжаловать приговор, а также определение, постановление суда основывается на нормах международного права (п. 1 ст. 2 Протокола N 7 ЕКПЧ) и нормах ч. 3 ст. 50 Конституции РФ. Не вступившие в законную силу приговор, постановление и определение суда могут обжаловаться в апелляционном порядке (гл. 45.1 УПК РФ), а вступившие - в кассационном (гл. 47.1 УПК РФ) и надзорном (гл. 48.1 УПК РФ).

Обвиняемый вправе получать копии обжалуемых решений суда, причем как итоговых, так и промежуточных. Копия приговора вручается обвиняемому в течение пяти суток со дня его провозглашения (см. комментарий к ст. 312 УПК РФ). Срок апелляционного обжалования приговора, определения, постановления для осужденного, содержащегося под стражей, начинает течь со дня вручения ему копий приговора, определения, постановления.

25. Обвиняемый вправе получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления (п. 19 ч. 4 комментируемой статьи). Комментируемая норма устанавливает частный случай права на ознакомление со всеми материалами уголовного дела. Нарушение указанного права препятствует рассмотрению дела в соответствующей инстанции.

26. Предоставленная обвиняемому возможность защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК РФ, указывает на незакрытый характер перечня способов и средств защиты обвиняемым своих прав.

27. Участие в уголовном деле защитника или законного представителя обвиняемого не служит основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого. Полномочия защитника или законного представителя в уголовном судопроизводстве производны от прав его подзащитного, но по своему объему могут не совпадать. Реализация защитником или законным представителем прав, предусмотренных для защиты обвиняемого, не дает права органам предварительного расследования, прокурору, суду не предоставлять возможность осуществления указанных прав самому обвиняемому. Так, например, получение защитником копии приговора не освобождает суд от обязанности вручить копию приговора самому обвиняемому. Направление защитнику копии апелляционного представления прокурора не освобождает судью от направления копии данного документа и обвиняемому. Участие защитника и (или) законного представителя в судебных прениях не лишает аналогичного права обвиняемого. Сам факт участия защитника в деле не освобождает лицо, ведущее уголовное судопроизводство, от обязанности разъяснить обвиняемому его права.

28. Права обвиняемого следователь, дознаватель обязаны разъяснить ему при первом допросе. Вместе с тем еще до первого допроса, в момент предъявления обвинения, лицу объявляется постановление о привлечении в качестве обвиняемого и разъясняются сущность предъявленного обвинения и его права. При этом лицо может отказаться от дачи показаний, могут иметь место и последующие допросы. Все права разъясняются лишь при первом допросе, а при последующих допросах подлежат разъяснению еще раз лишь права: возражать против обвинения, давать показания или отказаться от них, представлять доказательства, иметь переводчика, иметь защитника, в том числе бесплатно (ч. 6 комментируемой статьи).

В рамках дознания допрос обвиняемого как таковой не предусмотрен. Лицо приобретает этот статус лишь после вынесения обвинительного постановления или обвинительного акта. В указанных случаях следует руководствоваться принципиальным положением уголовного судопроизводства, согласно которому суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснять обвиняемому, а также другим участникам уголовного судопроизводства их права, обязанности и ответственность и обеспечивать возможность осуществления этих прав (ч. 1 ст. 11 УПК РФ). Из этого следует обязанность должностных лиц разъяснять обвиняемому все его права в тот момент производства по делу, когда он приобретает статус обвиняемого и получает весь объем процессуальных прав.

Статья 48. Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого

Комментарий к статье 48

1. Под законными представителями УПК РФ понимает родителей, усыновителей, опекунов или попечителей несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого, представителей учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый или обвиняемый, органы опеки и попечительства (п. 12 ст. 5 УПК РФ). Согласно СК РФ защита прав и интересов детей возлагается на их родителей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Родители не вправе представлять интересы своих детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия. В случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей. Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей (ст. ст. 64, 65 СК РФ). Родители, лишенные родительских прав, не могут быть законными представителями своих детей (ст. 71 СК РФ). Кроме этого, в случае ограничения родительских прав право на представление интересов несовершеннолетнего ребенка в органах расследования и судах ограничивается, поскольку утрачивается право на личное воспитание ребенка (ст. ст. 74 и 121 СК РФ).

Согласно Федеральному закону от 24.04.2008 N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" опекуны и попечители несовершеннолетних лиц, оставшихся без родителей, являются законными представителями своих подопечных и вправе выступать в защиту прав и законных интересов своих подопечных в любых отношениях без специального полномочия. Аналогичными правами наделены и временные опекуны, и попечители, т.е. те лица, в отношении которых вынесен акт о предварительных опеке или попечительстве (ст. 12 указанного Закона).

К учреждениям и организациям, на попечении которых находится несовершеннолетний, относятся органы опеки и попечительства - органы исполнительной власти субъекта Федерации, а также органы местного самоуправления в случае, если им делегированы данные полномочия.

2. Законный представитель несовершеннолетнего может быть допущен к участию в уголовном деле и в качестве защитника при отсутствии к тому препятствий, предусмотренных законом (ст. 72, ч. 2 ст. 428 УПК РФ и др.). Если законный представитель несовершеннолетнего допущен в качестве защитника или гражданского ответчика, то он имеет права и несет ответственность, предусмотренные ст. ст. 53 и 54 УПК РФ (ч. 4 ст. 428 УПК РФ). При неявке законного представителя в судебное заседание надлежит выяснять причины, и при наличии к тому оснований привлекать к участию в деле в качестве законных представителей других лиц из числа указанных в п. 12 ст. 5 УПК РФ.

3. Если несовершеннолетний подсудимый не имеет родителей и проживает один или у лица, не назначенного надлежащим образом его опекуном или попечителем, в суд в качестве его законного представителя вызывается представитель органа опеки или попечительства.

Суд вправе отстранить законного представителя несовершеннолетнего подсудимого от участия в судебном разбирательстве, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего. В этом случае к участию в разбирательстве допускается другой законный представитель несовершеннолетнего из числа лиц, указанных в п. 12 ст. 5 УПК РФ. Недопустимо привлечение к участию в деле в качестве законных представителей лиц, которые совершили преступление совместно с несовершеннолетним подсудимым, а также лиц, в отношении которых несовершеннолетний совершил преступление.

4. Если лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, на момент рассмотрения дела в суде достигло совершеннолетия, полномочия законного представителя по общему правилу прекращаются. В исключительных случаях реализация этих функций, по мнению Верховного Суда РФ, может быть продолжена:

- в случае если суд примет решение о распространении на лиц в возрасте от 18 до 20 лет положений об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних, исходя из характера деяния, совершенного этим лицом, и данных о его личности с приведением соответствующих мотивов (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних");

- в случае если законные представители несовершеннолетнего, достигшего к моменту производства по делу в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций возраста 18 лет, реализуют свое право обжаловать судебное решение и принимать участие в судебных заседаниях этих судов. В последнем случае жалобы законных представителей в суде второй инстанции подлежат рассмотрению независимо от позиции, занимаемой по делу несовершеннолетним (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции").

Следует обратить внимание на некоторую непоследовательность регулирования данного вопроса. Уголовно-процессуальный кодекс РФ устанавливает только момент вступления в дело законного представителя, но не регулирует момент его выхода из дела, в том числе в случае достижения несовершеннолетним 18-летия в процессе производства по делу (подробнее см. комментарий к ст. 428 УПК РФ). В исключительных случаях с учетом особенностей личности подсудимого в возрасте от 18 до 20 лет решением суда полномочия законного представителя могут быть продлены. Согласно ст. ст. 389.1 и 401.2 УПК РФ законный представитель имеет право обжалования приговора и участия в апелляционном, кассационном и надзорном порядке независимо от достижения обвиняемым 18-летнего возраста на момент обжалования или рассмотрения жалобы вышестоящим судом. При этом позиция лица, достигшего 18-летнего возраста, может не совпадать с позицией его законного представителя. Разрешение данного противоречия видится в прямом применении ст. 60 Конституции РФ, согласно которой гражданин РФ может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности с 18 лет. Таким образом, представляется, что позиция лица, достигшего возраста 18 лет, должна учитываться и иметь решающее значение при рассмотрении апелляционной, кассационной или надзорной жалоб.

Статья 49. Защитник

Комментарий к статье 49

1. Часть 1 комментируемой статьи определяет защитника как лицо, защищающее права и интересы подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь. В силу ст. 438 УПК РФ в производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы, если защитник ранее не участвовал в данном уголовном деле. Таким образом, под защитником следует понимать лицо, которое защищает не только права и интересы подозреваемых и обвиняемых, но и интересы лиц, в отношении которых осуществляется производство по применению принудительных мер медицинского характера.

2. Согласно ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитник - это лицо, оказывающее подсудимому юридическую, а не какую-либо иную помощь. В связи с этим нельзя расценивать как юридическую помощь действия по передаче лицу, находящемуся под стражей, каких-либо вещей, писем, продуктов питания, литературы (в том числе юридической, религиозной и др.), копирование документов, организации пресс-конференций и т.п. При этом юридическая помощь, оказываемая защитником, должна касаться именно этого уголовного дела. Например, под действие комментируемой нормы не будет подпадать юридическая помощь, оказываемая защитником своему доверителю в деле о разводе и разделе имущества, защита по делу об административном правонарушении и т.п.

3. Основным субъектом, осуществляющим защиту по уголовным делам, является адвокат - лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Принадлежность к адвокатскому сообществу рассматривается в законодательстве и правоприменительной практике как единственный способ обеспечить реализацию права гражданина на квалифицированную юридическую помощь.

Наличие высшего юридического образования, опыта работы в правоохранительной и судебной системах, наличие ученой степени и т.п. не признаются достаточными гарантиями квалификации лица, которая позволяла бы самостоятельно осуществлять защиту по уголовным делам (за исключением дел частного обвинения). Допуск к участию в деле в качестве защитника лиц, не являющихся адвокатами, возможен лишь по определению или постановлению суда наряду с адвокатом, и только у мирового судьи вместо адвоката. Данное положение, как правило, толкуется судами как запрещающее участие защитника, не являющегося адвокатом, на досудебных стадиях наряду с адвокатом.

4. Закон не указывает в качестве обязательного условия допуска неадвоката к участию в деле в качестве защитника нахождение в близких родственных связях. Решение о допуске или отказе в допуске в качестве защитника наряду с адвокатом одного из близких родственников обвиняемого или иного лица, об участии которых ходатайствует обвиняемый, не может быть произвольным, не учитывающим требований закона, обстоятельств конкретного дела и особенностей личности приглашаемого в качестве защитника лица (см. Определение Конституционного Суда РФ от 22.04.2005 N 208-О). В соответствии с позицией Верховного Суда РФ, неоднократно выраженной в ряде решений, суд должен изучить вопрос о способности лица, о допуске которого в качестве защитника ходатайствует обвиняемый, оказать реальную юридическую помощь (см., например, Кассационное определение Верховного Суда РФ от 10.12.2009 N 9-О09-51сп; Определение Верховного Суда РФ от 21.09.2009 N 9-009-32сп). Так, отсутствие юридического образования в совокупности с отсутствием опыта работы в сфере защиты прав, как правило, приводит суды к выводу о том, что данное лицо не сможет оказать обвиняемому юридическую помощь, и позволяет тем самым обосновывать отказ в удовлетворении заявленного ходатайства. Кроме этого, в качестве основания для отказа выступает невозможность личного присутствия при разрешении ходатайства лица, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, поскольку невозможно выяснить отношение данного лица к заявленному ходатайству.

Ходатайство о допуске лица, не являющегося адвокатом, в качестве защитника должно исходить от обвиняемого или его законного представителя, но не от адвоката. При этом в качестве защитника не могут быть допущены лица, участвовавшие или продолжающие участвовать в данном уголовном деле в качестве свидетеля, эксперта, специалиста и др. Принятие судом отказа от адвоката влечет за собой и прекращение участия в деле этого лица (за исключением производства у мирового судьи).

5. Участие в деле в качестве защитника-адвоката, чей адвокатский статус был прекращен или приостановлен на момент всего или части производства по делу, рассматривается судами как невосполнимое нарушение права на защиту и влечет отмену всех процессуальных решений по делу, принятых в период отсутствия у этого лица адвокатского статуса.

6. Конституционное право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у конкретного лица с того момента, когда ограничение его прав становится реальным, в том числе уже в ходе проверки сообщения о преступлении в порядке ст. 144 УПК РФ (п. 6 ч. 3 комментируемой статьи). Право на получение юридической помощи адвоката гарантируется каждому лицу независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым (п. 5 ч. 3 комментируемой статьи). Согласно позиции Конституционного Суда РФ, каждый на досудебных стадиях уголовного судопроизводства вправе пользоваться помощью адвоката (защитника) во всех случаях, когда его права и свободы существенно затрагиваются или могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 27.06.2000 N 11-П). Требование об обеспечении права на помощь адвоката (защитника), однако, не может быть распространено на случаи проведения в отношении лица оперативно-розыскных мероприятий, носящих характер безотлагательных и внезапных действий, подготавливаемых в условиях секретности. Это исключает предоставление лицу, в отношении которого они проводятся, возможности свободно выбрать себе адвоката (защитника), а также препятствует привлечению адвоката к участию в оперативно-розыскном мероприятии самим органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (см. Определение Конституционного Суда РФ от 24.02.2005 N 4-О).

В многочисленных решениях Конституционного Суда РФ сформулированы правовые позиции, согласно которым ч. 2 ст. 48 Конституции РФ определяет начальный, но не конечный момент осуществления подозреваемым, обвиняемым, лицом, статус которого не определен, права на помощь адвоката (защитника) (см. Постановления Конституционного Суда РФ от 27.03.1996 N 8-П, от 27.06.2000 N 11-П, от 25.10.2001 N 14-П и от 26.12.2003 N 20-П; Определения Конституционного Суда РФ от 08.02.2007 N 255-О-П и N 257-О-П). Части 1, 2 ст. 47 УПК РФ относят к категории обвиняемых не только лиц, в отношении которых вынесены постановление о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительное постановление или обвинительный акт, но и лиц, получивших статус подсудимых, осужденных, оправданных. Поэтому право на помощь защитника должно обеспечиваться этим лицам на всех стадиях уголовного процесса, в том числе при производстве в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

7. Удостоверение адвоката является достаточным подтверждением наличия у него адвокатского статуса. Представление удостоверения, не позволяющего идентифицировать личность адвоката, его номер и регистрационный номер в реестре адвокатов, отсутствие необходимых печатей и подписей расцениваются как непредставление удостоверения адвокатом и влекут его недопуск к участию в процессуальных действиях.

Форма удостоверения адвоката утверждена Приказом Минюста России от 23.04.2014 N 84.

8. Основанием для выдачи адвокату ордера является соглашение адвоката с доверителем. В соглашении должно быть отражено, на каких стадиях адвокат осуществляет защиту своего доверителя. Например, отсутствие в соглашении указания на возможность участия данного адвоката на стадии производства в апелляционной и (или) кассационной инстанций, по сути, лишает адвоката полномочий защищать своего доверителя в этих стадиях.

С другой стороны, в отличие от гражданского, административного, арбитражного судопроизводства полномочия адвоката по защите обвиняемого и подозреваемого не могут быть ограничены в соглашении кругом определенных процессуальных действий (например, только написание жалоб или только участие в производстве процессуальных действий и т.п.). Это не определяется соглашением адвоката с доверителем, а вытекает из положений УПК РФ. Ордер с вписанным в него ограниченным кругом полномочий не должен приниматься судами и органами предварительного расследования как надлежаще оформленный. Допуск в качестве защитника адвоката с ограниченными полномочиями не может свидетельствовать о том, что подсудимый в судебном заседании обеспечен защитником, это противоречит публично-правовой обязанности государства, закрепленной в ст. 16 УПК РФ и в подп. "c" п. 3 ст. 6 ЕКПЧ.

Ордер должен быть приложен и к письменным заявлениям, жалобам, ходатайствам, направляемым в различные организации, учреждения, правоохранительные органы, суды, подготовленные и направленные адвокатом в интересах его подзащитного, поскольку приложенный ордер подтверждает полномочия данного адвоката по данному делу в отношении данного лица. В ордере указываются одна или несколько процессуальных стадий, на которых данный адвокат по данному делу будет защищать интересы подозреваемого или обвиняемого. Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии предварительного следствия в порядке назначения или по соглашению, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции (п. 2 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката). Сам по себе переход из одной стадии в другую или рассмотрение в суде жалоб на действия следователя или дознавателя в ходе предварительного расследования не должен ограничивать право обвиняемого и подозреваемого на защиту.

Форма ордера адвоката утверждена Приказом Минюста России от 10.04.2013 N 47. Ордер, в котором отсутствуют необходимые реквизиты (печать, подпись руководителя адвокатского образования и др.), считается выданным с нарушением закона и является недействительным. Должностные лица органов предварительного расследования, суды вправе потребовать у адвоката повторного предъявления ордера, если у них имеются обоснованные сомнения в том, что статус адвоката прекращен или приостановлен, адвокат представил ордер с печатью адвокатского объединения, прекратившего свое существование, ордер содержит подпись руководителя адвокатского объединения, утратившего свои полномочия, и т.п.

9. Если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, у него отбирается подписка об их неразглашении. Защитник, обладающий статусом адвоката, согласно ст. 21.1 Закона РФ "О государственной тайне" по делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну, получает допуск к данным сведениям без проведения специальных проверочных мероприятий. Данное положение закона основано в том числе и на позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в его Постановлении от 27.03.1996 N 8-П. Вместе с тем лицо, не являющееся адвокатом и допущенное к участию в деле в качестве защитника, должно получить допуск к государственной тайне в соответствии со ст. 21 названного Закона. Законом не предусмотрено каких-либо санкций в отношении защитника, не давшего подписки о неразглашении сведений, относящихся к государственной тайне. Если по делу участвуют несколько адвокатов-защитников и некоторые из них по согласованию с подзащитным воздерживаются от ознакомления с материалами уголовного дела, составляющими государственную тайну, не имеет смысла отбирать подписку у данных защитников.

10. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Вопрос о противоречии интересов подозреваемых или обвиняемых подлежит изучению и оценке следователем, дознавателем или судом в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств дела, личности обвиняемых или подозреваемых, их позиции по делу. Само по себе обвинение в совершении преступления в соучастии не означает наличия противоречий в интересах этих лиц. Непротиворечивые показания соучастников с участием одного адвоката относительно своей роли и роли каждого из них могут быть расценены судом при отсутствии других факторов как признак отсутствия противоречий между обвиняемыми (см. Кассационное определение Верховного Суда РФ от 28.05.2013 N 88-О13-9).

Положение комментируемой нормы о том, что защитник не может защищать именно двух подозреваемых или обвиняемых с противоречащими интересами, следует толковать распространительно, как запрещающее защищать двух и более лиц в описанной в норме ситуации.

По мнению Верховного Суда РФ, близкие родственные отношения между адвокатами, осуществляющими защиту лиц, интересы которых противоречат друг другу, исключают возможность одновременного участия адвокатов в производстве по уголовному делу в качестве защитников (см. Определение Верховного Суда РФ от 17.03.2005 N 77-о05-3). Аналогично следует оценивать и ситуацию, при которой защита двух обвиняемых или подозреваемых по уголовному делу поручена двум адвокатам - учредителям адвокатского бюро. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. В бюро соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей (ст. 23 Закона об адвокатуре). В такой ситуации все адвокаты - партнеры одного бюро должны быть на одной стороне спора, иначе право обвиняемого или подозреваемого на защиту будет нарушено.

Осуществление защиты двух подозреваемых или обвиняемых одним защитником возможно до тех пор, пока не будут выявлены противоречия в их интересах или позициях по делу. В этом случае их показания, данные с участием одного защитника, не должны признаваться недопустимыми доказательствами, даже если в последующем будут выявлены противоречия в их интересах и (или) позициях по делу (см. Кассационные определения Верховного Суда РФ от 29.02.2012 N 84-О12-4, от 15.11.2012 N 11-О12-76). Положения комментируемой нормы в отношении интересов подозреваемых или обвиняемых распространяются и на адвокатов, представляющих интересы свидетелей, если интересы одного из них противоречат интересам другого (см. Определение Конституционного Суда РФ от 27.05.2010 N 628-О-О).

Помимо случаев, предусмотренных Законом об адвокатуре, п. 1 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката устанавливает, что адвокат не вправе принимать поручение на осуществление защиты по одному уголовному делу от двух и более лиц, если:

1) интересы одного из них противоречат интересам другого;

2) интересы одного хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела;

3) необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и недостигших совершеннолетия.

11. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Под отказом от принятой на себя защиты обвиняемого, подозреваемого следует понимать не только прямо заявленное адвокатом-защитником нежелание участвовать в судопроизводстве, но и отказ от выполнения отдельных процессуальных действий (отказ от участия в следственных действиях, ознакомления с материалами предварительного расследования, отказ от участия в судебных прениях и др.). Признание адвокатом вины своего подзащитного, несмотря на непризнание вины самим подзащитным, также должно рассматриваться как форма отказа от защиты. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты, ссылаясь на то, что его подзащитный является адвокатом и сам с успехом сможет себя защитить (см. Определение Верховного Суда РФ от 10.09.2008 N 30-О08-9). Не считается отказом от защиты неучастие адвоката в процессуальных действиях по уважительным причинам (болезнь, занятость в другом заседании и проч.), даже если это и привело к замене защитника другим защитником.

12. При наличии противоречий в интересах доверителей или иных оснований для самоотвода адвокат может самостоятельно заявить самоотвод. Принимая решение о самоотводе, адвокат должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность доверителя, с тем чтобы последний мог обратиться к другому адвокату (п. 9 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката).

Статья 50. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда

Комментарий к статье 50

1. По смыслу комментируемой статьи защитник допускается к участию в деле по выбору подозреваемого, обвиняемого или лиц, формально не наделенных этими статусами, если ограничиваются или могут быть ограничены их права или в отношении их проводится проверка сообщения о преступлении, либо по назначению дознавателя, следователя или суда. Кроме этого, защитника вправе пригласить лицо, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, а также его законный представитель.

2. Обязанность обеспечить участие защитника лежит не только на органах, перечисленных в комментируемой статье. Такая же обязанность ложится и на должностных лиц, проводящих проверку по сообщению о преступлении в отношении конкретного лица, а также администрацию исправительного учреждения - в отношении осужденных, отбывающих наказание в виде лишения свободы (ч. 4 ст. 89 УИК РФ).

3. Обязанность обеспечить участие защитника ложится на то должностное лицо или суд, в производстве которого находится данное уголовное дело. В случае рассмотрения в суде ходатайств о заключении лица под стражу или продлении срока содержания под стражей обязанность назначить защитника подозреваемому или обвиняемому, отказавшемуся от защитника, ложится на дознавателя или следователя, обратившегося в суд с указанным ходатайством. При этом суд обязан проверить, является ли отказ от защитника свободным и добровольным. Установив, что отказ от защитника не является вынужденным, судья вправе рассматривать ходатайство без участия защитника только в случаях, когда его участие не является обязательным в силу ст. 51 УПК РФ. В случае неявки в данное судебное заседание защитника, участие которого обязательно и который извещен надлежащим образом, меры по его замене и назначению другого защитника обязан принимать дознаватель или следователь в силу ч. 3 ст. 16 и ч. 4 ст. 50 УПК РФ (п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 N 41). Правом на помощь защитника обладают и лица, в отношении которых уже вынесен приговор.

4. Органы и должностные лица, в производстве которых находится уголовное дело, обязаны принять меры по назначению защитника в случае, если явка и участие в производстве защитника, о допуске которого ходатайствовал обвиняемый или подозреваемый, невозможны в течение 24 часов, если лицо задержано или заключено под стражу, и в течение пяти суток - в остальных случаях.

Комментируемая норма не лишает обвиняемого права реально пользоваться квалифицированной юридической помощью как приглашенного им самим защитника, так и защитника, назначенного дознавателем, следователем или судом. Данная норма не предполагает принятие судом на ее основании произвольных решений о замене защитника и не освобождает суд от обязанности обосновать необходимость и допустимость такой замены, а также предоставить вновь вступающему в судопроизводство защитнику возможность ознакомиться с материалами уголовного дела и подготовиться к участию в судебном разбирательстве. При невозможности в силу тех или иных причин замены неявившегося защитника судебное разбирательство откладывается (ч. 2 ст. 248 УПК РФ) (см. Определение Конституционного Суда РФ от 17.10.2006 N 429-О).

5. Часть 5 комментируемой статьи содержит положения, гарантирующие адвокату-защитнику оплату его труда за счет средств федерального бюджета в случае, если адвокат участвовал в уголовном деле по назначению следователя, дознавателя или суда. Однако данная норма не является гарантией того, что денежные средства, выплаченные адвокату за осуществление защиты по назначению, не будут взысканы с осужденного в качестве процессуальных издержек. В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 131 УПК РФ суммы, выплачиваемые адвокату за оказание им юридической помощи в случае участия адвоката в уголовном судопроизводстве по назначению, относятся к процессуальным издержкам. В соответствии с ч. 2 ст. 132 УПК РФ суд вправе взыскать с осужденного процессуальные издержки, за исключением сумм, выплаченных переводчику и защитнику в случаях, если подозреваемый или обвиняемый заявил об отказе от защитника, но отказ не был удовлетворен и защитник участвовал в уголовном деле по назначению или в случае реабилитации лица (см. комментарий к ст. ст. 131, 132 УПК РФ). Вопрос о взыскании с осужденного процессуальных издержек должен исследоваться в рамках судебного разбирательства с предоставлением возможности лицу донести до суда свою позицию по данному вопросу. Обязанность доказать отсутствие средств лежит на том, кто ссылается на это обстоятельство, - на обвиняемом (осужденном) (см. Постановление ЕСПЧ от 24.04.2012 по делу "Геннадий Медведев против Российской Федерации"). Вопрос о взыскании судебных издержек разрешается в приговоре.

6. Само назначение защитника, по мнению ЕСПЧ, еще не обеспечивает эффективной помощи, так как назначенный адвокат может умереть, серьезно заболеть, в течение длительного периода быть лишен возможности действовать или уклоняться от выполнения своих обязанностей. Власти, если они уведомлены о возникшем положении, должны либо его заменить, либо заставить выполнять свои обязанности. Ограничительное толкование подп. "c" п. 3 ст. 6 ЕКПЧ ведет к результатам, которые неразумны и не соответствуют как смыслу этого подпункта, так и ст. 6 в целом, поскольку во многих случаях бесплатная юридическая помощь может оказаться бесполезной (см. Постановление ЕСПЧ от 13.05.1980 по делу "Артико против Италии").

Статья 51. Обязательное участие защитника

Комментарий к статье 51

1. Участие защитника обязательно в следующих случаях.

Подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника. В отсутствие отказа подсудимого от защитника комментируемая норма предполагает обязанность дознавателя, следователя, суда обеспечить участие защитника в уголовном судопроизводстве (см. Определение Конституционного Суда РФ от 08.02.2007 N 252-О-П).

Подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним. Данное правило относится и к случаям, когда лицо обвиняется в нескольких преступлениях, одно из которых совершено им в возрасте до 18 лет, а другое - после достижения совершеннолетия. При рассмотрении ходатайства об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу в отношении лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления в несовершеннолетнем возрасте, участие защитника в судебном заседании по смыслу п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ обязательно, независимо от того, достиг ли обвиняемый, подозреваемый к этому времени совершеннолетия (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 N 41).

Подозреваемый, обвиняемый не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту в силу физических или психических недостатков. К физическим недостаткам, делающим участие защитника обязательным, относятся нарушения слуха, зрения, органов речи, опорно-двигательного аппарата и другие физические особенности человека, затрудняющие или делающие невозможной полноценную защиту по уголовному делу. Тяжелая болезнь также может быть приравнена к физическим недостаткам. Под психическими недостатками понимаются:

- психическое отклонение от нормального развития, подтвержденное в установленном порядке и включающее в себя нарушение речи, эмоционально-волевой сферы, в частности аутизм как последствие повреждения мозга;

- нарушение умственного развития, в том числе умственная отсталость, задержка психического развития;

- любые состояния психики, отличные от нормального, делающие невозможной или затрудняющие полноценную защиту по уголовному делу.

Судебное разбирательство по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами территории Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу (подробнее см. комментарий к ст. 247 УПК РФ).

Подозреваемый, обвиняемый не владеет языком судопроизводства. Верховный Суд РФ указал, что по смыслу закона под недостаточным владением языком понимается такой уров<