См.: Апелляционное определение Кировского областного суда от 03.05.2012 N 33-12122.
Представляется, что позиция системного толкования ст. ст. 91 и 108 ТК РФ, высказанная Санкт-Петербургским городским судом, является наиболее обоснованной. Все требования и правила, предъявляемые ТК РФ к рабочему времени, а именно - рабочему дню и рабочей смене, рассматривают рабочий день как непрерывное явление, предоставление перерывов в течение которого не разбивает его на части. Также и ст. 94 ТК РФ, оперирующая понятием сокращенной рабочей смены, не представляет ее как сумму периодов использования рабочего времени в течение дня, а характеризует как единое целое, что вовсе не означает, что в течение этого времени работникам не должны предоставляться перерывы, предусмотренные ст. 108 ТК РФ.
Прерывает течение рабочего времени ежедневный (междусменный) отдых, для правовой регламентации которого, увы, не нашлось отдельной статьи в ТК РФ, хотя он упоминается в ст. 107 ТК РФ как отдельный вид времени отдыха.
Статья 109. Специальные перерывы для обогревания и отдыха
Комментарий к статье 109
1. Комментируемая статья не раскрывает понятия специальных перерывов для обогревания и отдыха. В то же время определение таких перерывов можно найти в специализированной литературе. Так, П.В. Ухтинский предлагает следующее понятие, которое авторы считают релевантным: "Перерывы в течение рабочего дня (смены) - это закрепленные на централизованном или локальном уровне и включаемые или не включаемые в рабочее время краткосрочные перерывы в течение рабочего дня (смены) для определенных категорий работников или отраслей производства, служащие для выполнения поставленных целей в указанные периоды и сроки" <1>.
--------------------------------
<1> Ухтинский П.В. Перерывы в течение рабочего дня (смены) // СПС "КонсультантПлюс".
Согласно комментируемой статье на отдельных видах работ работникам в течение рабочего времени должны быть предоставлены специальные перерывы, которые обусловлены технологией и организацией производства и труда, так называемые технологические перерывы. Виды таких работ, продолжительность и порядок предоставления перерывов должны быть установлены правилами внутреннего трудового распорядка.
Согласно ст. 109 ТК РФ на отдельных видах работ предусматривается предоставление работникам в течение рабочего времени специальных перерывов, обусловленных технологией и организацией производства и труда. Виды этих работ, продолжительность и порядок предоставления таких перерывов устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка. По мнению Роструда, специальные перерывы следует включать в рабочее время (письмо Роструда от 11.04.2012 N ПГ/2181-6-1 "О применении трудового законодательства в случае сдачи работником крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, а также при предоставлении работникам в течение рабочего времени специальных перерывов").
Как отмечает В.И. Миронов, "по соглашению между работодателем и представителями работников в рабочее время могут быть включены любые перерывы. Такое включение улучшает положение работников. В свою очередь, ст. 9 ТК РФ позволяет заключать договоры о труде, предусматривающие предоставление работникам дополнительных по сравнению с законодательством льгот за счет средств работодателя. Рабочее время подлежит оплате. Поэтому включение неоплачиваемых перерывов в состав рабочего времени улучшает положение работников по сравнению с действующим законодательством. Употребление правового понятия рабочего времени предполагает доказывание юридически значимых обстоятельств, входящих в данное правовое понятие. Можно выделить несколько юридически значимых обстоятельств, подлежащих проверке при употреблении правового понятия рабочего времени. Во-первых, необходимо проверить установление периодов работы всем работникам организации или конкретному работнику, выполняющему трудовую функцию в индивидуальном режиме. Установление периодов работы производится в правилах внутреннего трудового распорядка организации для всех ее работников либо в трудовом договоре конкретного работника, работающего по индивидуальному расписанию. Отсутствие положений о времени выполнения трудовых обязанностей в правилах внутреннего трудового распорядка или трудовом договоре позволяет работнику самостоятельно определять периоды, в течение которых он выполняет работу в интересах работодателя. Поэтому подтверждение данного обстоятельства может происходить не только документами, имеющимися у работодателя, но и представленными работником. При этом не исключено использование свидетельских показаний" <1>.
--------------------------------
<1> Миронов В.И. Трудовое право России: Учебник. М., 2005. С. 474 - 476.
Кроме того, в юридической литературе можно встретить предложение об установлении работникам различного рода перерывов применительно к комментируемой статье. Например, перерывов для курения: "Статья 109 ТК РФ, посвященная специальным перерывам для отдыха, не предусматривает перерывов для курения. Поэтому локальное регулирование табакокурения целесообразно устанавливать с помощью правил внутреннего трудового распорядка, в которых следует обозначить конкретное время и продолжительность перекуров, а также указать на возможность курения во время таких перерывов в специально отведенных помещениях или местах. Примером подобного рода является Приказ "О перекурах" машиностроительной компании "Кранэкс" (г. Иваново), предусматривающий единое время для кратковременного отдыха, включаемое в рабочее время: два 10-минутных перерыва в течение каждой рабочей смены" <1>.
--------------------------------
<1> Хныкин Г.В. Правовые вопросы, связанные с курением на работе // Трудовое право в России и за рубежом. 2013. N 1. С. 26 - 30.
2. Необходимо отличать перерывы для обогрева, технологические и организационные перерывы от перерыва для отдыха и питания, предоставляемого в порядке ст. 108 ТК РФ и не включаемого в рабочее время.
Судом первой инстанции было установлено, что истица работала в театральной кассе, расположенной в гипермаркете, и для работников отдела по работе с театральными кассами в данном месте п. 5.3 Правил внутреннего трудового распорядка перерыв для отдыха и питания установлен в один час, который распределен следующим образом: с 15:00 до 15:30 - перерыв для питания; с 12:00 до 12:15 и с 19:00 до 19:15 два технологических перерыва для отдыха сотрудников. В нерабочие и праздничные дни режим работы театральных касс устанавливается с 10:00 до 15:30 (п. 5.4 Правил).
Истица в исковом заявлении указала, что фактически работала по 12 часов в день, однако оплата труда производилась из расчета 11 часов.
Согласно акту проверки Государственной инспекции труда в г. Санкт-Петербурге от 10.02.2011, проведенной на основании заявления Ю., в ходе проверки случаев выполнения истицей трудовых обязанностей, не предусмотренных трудовым договором и сверх установленного рабочего времени, не выявлено.
Отказывая в удовлетворении требований Ю. о взыскании заработной платы за 12-часовой рабочий день, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что рабочий день истицы составлял 11 часов, поскольку один час, выделенный на перерыв, не включается в рабочее время.
При разрешении спора судом выяснено, что данный перерыв установлен на предприятии в соответствии с положениями ст. 108, а не ст. 109 ТК РФ, в связи с чем данное время оплате не подлежит.
При этом ни суду первой, ни суду кассационной инстанций не представлено достоверных доказательств того, что рабочий день истицы составлял 12 часов.