См.: Апелляционное определение Московского городского суда от 12.11.2012 N 11-22079.

5. В комментариях к гл. 17 ТК РФ мы приводили примеры положений об особенностях режима рабочего времени отдельных категорий работников. Указанные нормативные правовые акты регулируют в том числе и порядок предоставления работникам перерывов для отдыха и питания, а также возможности их использования.

Например, для педагогических работников, выполняющих свои обязанности непрерывно в течение рабочего дня, перерыв для приема пищи не устанавливается. Работникам образовательного учреждения обеспечивается возможность приема пищи одновременно вместе с обучающимися, воспитанниками или отдельно в специально отведенном для этой цели помещении (п. 1.4 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха педагогических и других работников образовательных учреждений).

Водителям предоставляется перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов, как правило, в середине рабочей смены. При установленной графиком сменности продолжительности ежедневной работы (смены) более восьми часов водителю могут предоставляться два перерыва для отдыха и питания общей продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут. Время предоставления перерыва для отдыха и питания и его конкретная продолжительность (общая продолжительность перерывов) устанавливаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников или по соглашению между работником и работодателем (п. 24 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей).

Согласно п. 5.4 Санитарных правил по гигиене труда водителей автомобилей, утвержденных Главным государственным санитарным врачом СССР 05.05.1988 N 4616-88, перерыв для отдыха и питания устанавливается продолжительностью, как правило, 45 - 60 минут, но не более двух часов, желательно в середине рабочей смены, но не позднее чем через четыре часа после начала работы.

6. Нужно учитывать, что перерыв для отдыха и питания положен всем категориям работников, в том числе работающим на условиях неполного рабочего времени, поскольку ст. 108 ТК РФ не содержит никаких исключений для таких случаев.

В связи с этим, по мнению авторов, не подлежит применению как противоречащий ТК РФ п. 9 Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденного Постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51, предусматривающий, что "перерыв для отдыха и питания предоставляется женщинам, работающим неполное рабочее время, если продолжительность рабочего дня (смены) превышает 4 часа. Время начала и окончания указанного перерыва устанавливается администрацией по согласованию с ФЗМК профсоюза и с учетом пожеланий работницы. Перерыв не включается в рабочее время".

7. Весьма актуальным является вопрос о соотношении времени перерыва для отдыха и питания и рабочего времени, а именно - рабочего дня. Учитывая, что пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ позволяет уволить работника за прогул, т.е. отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены), возникает вопрос - прерывает ли предоставление обеденного перерыва, не включаемого в рабочее время, течение самого рабочего времени.

В судебной практике этот вопрос решается далеко не однозначно.

Так, Ленинградский областной суд полагает, что в случае установления обеденного перерыва через четыре часа и ранее после начала работы, работника нельзя уволить за прогул при его отсутствии до окончания обеденного перерыва, поскольку обеденный перерыв прерывает течение рабочего дня и его исчисление начинается заново с момента окончания обеда.

В соответствии с пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей - прогула, т.е. отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Следует отметить, что работодатель, определяющий правилами внутреннего трудового распорядка предоставление перерыва сразу после 3,5 часов работы, не имеет возможности применить меру дисциплинарной ответственности в виде увольнения работника за появление на работе после окончания перерыва. Это обусловлено тем, что время перерыва для отдыха и питания не включается в рабочее время.

Работник вправе использовать его по своему усмотрению, поэтому поведение работника, который отсутствовал на работе в это время, нельзя признать противоправным. Следовательно, появление работника после установленного таким образом перерыва для отдыха и питания не дает основания работодателю прекратить трудовой договор по основаниям, предусмотренным пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Согласно ст. 91 ТК РФ рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ относятся к рабочему времени.

В соответствии со ст. 108 ТК РФ в течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается.

Время предоставления перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка или по соглашению между работником и работодателем.

Так, из правил внутреннего трудового распорядка ЗАО "О" следует, что время начала работы в офисе - в 09:30, время окончания работы - в 17:30, длительность перерыва на обед в офисе организации составляет 30 минут в промежутке между 13:00 и 15:00. Из акта об отсутствии работника на рабочем месте от 08.08.2012 следует, что Л. отсутствовала на рабочем месте с 09:30 до 13:50. Из указанного периода времени следует вычесть время перерыва на обед - 30 минут.

В соответствии со ст. 106 ТК РФ время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.

Как следует из п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2, при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

Исходя из того что начало рабочего дня для истицы установлено в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка с 09:30, то ее отсутствие на работе до начала обеденного перерыва (времени, которым она вправе распоряжаться по своему усмотрению) составило менее четырех часов. Таким образом, отсутствие истицы на работе сверх времени, установленного пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в качестве основания для прекращения с работником трудовых отношений за отсутствие на работе более четырех часов, не нашло своего подтверждения.

См.: Определение Ленинградского областного суда от 16.01.2013 N 33-188/2013.

Другие суды субъектов придерживаются иной позиции.

Истица уволена за прогул (отсутствие более четырех часов подряд в течение рабочего дня).

В ходе судебного разбирательства нашло подтверждение, что В. отсутствовала на рабочем месте более четырех часов подряд в течение рабочего дня.

Истицей в обоснование своих требований была представлена судебная повестка, выданная Куйбышевским районным судом по гражданскому делу о вызове ее в суд, согласно которой она находилась в суде с 12:00 до 12:20, по указанному делу являлась истицей, что установлено судом из копии протокола судебного заседания Куйбышевского районного суда г. Санкт-Петербурга по этому гражданскому делу.

Однако В. не представила доказательств, что предъявляла своему непосредственному руководителю или иному полномочному лицу судебную повестку в подтверждение уважительности причин предстоящего отсутствия на рабочем месте.

Доводы истицы о том, что она поставила в известность работодателя о причине своего отсутствия на рабочем месте, опровергнуты свидетельскими показаниями.

Отсутствие В. на рабочем месте имело место с 10:10 до 15:24, что подтверждено актом, не опровергнуто истицей.

Ссылки В. на временной отрезок перерыва на обед правильно признаны судом несостоятельными.

Исходя из системного толкования положений ст. ст. 91 и 108 ТК РФ, обеденный перерыв не прерывает продолжительности рабочего времени, поскольку Кодекс не определяет рабочий день как рабочее время в течение дня до обеда и рабочее время после обеда.

Вместе с тем время перерыва для отдыха и питания не включается в рабочее время.

В соответствии со ст. 106 ТК РФ время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.

Однако перерыв на обед предусмотрен правилами внутреннего трудового распорядка - 45 минут в период с 12:00 до 14:00, истица отсутствовала в указанный период свыше времени, предоставленного для перерыва на обед. При этом за вычетом времени, предоставленного для перерыва на обед, истица отсутствовала свыше четырех часов.

Кроме того, доказательств уважительности причин отсутствия на работе с 10:10 до явки в Куйбышевский районный суд Санкт-Петербурга и после окончания судебного заседания до появления на работе в 15:24 истицей не представлено. Она по своему усмотрению, без уведомления работодателя и без представления документов, подтверждающих уважительность причин отсутствия на работе, не явилась на работу, отсутствовала на работе до 15:24.

Таким образом, истицей совершен грубый дисциплинарный проступок, который правомерно квалифицирован работодателем как прогул, за который законом предусмотрено увольнение.