См.: Апелляционное определение Иркутского областного суда от 27.06.2012 N 33-4809/12.
5. Трудовым кодексом РФ в целях обеспечения охраны здоровья работников, а также в целях защиты прав лиц с семейными обязанностями установлены ограничения на привлечение отдельных категорий работников к работам в ночное время.
Так, запрещено привлекать к работе в ночное время:
- беременных женщин;
- работников, не достигших возраста 18 лет, за исключением лиц, участвующих в создании и (или) исполнении художественных произведений;
- другие категории работников в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.
6. Только с согласия работника и при условии, что ночная работа не запрещена ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, допускается привлечение к работам в ночное время:
- женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет;
- инвалидов;
- работников, имеющих детей-инвалидов;
- работников, осуществляющих уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;
- матерей и отцов, воспитывающих без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет;
- опекунов детей в возрасте до пяти лет.
Обратите внимание: согласно ст. 264 ТК РФ гарантии и льготы, предоставляемые женщинам в связи с материнством (ограничение работы в ночное время и сверхурочных работ, привлечение к работам в выходные и нерабочие праздничные дни, направление в служебные командировки, предоставление дополнительных отпусков, установление льготных режимов труда и другие гарантии и льготы, установленные законами и иными нормативными правовыми актами), распространяются на отцов, воспитывающих детей без матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних.
Привлечение к работе в ночное время спортсменов, не достигших возраста 18 лет, допускается в случаях и порядке, которые предусмотрены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 348.8 ТК РФ).
Истица выполняла трудовые функции транспортировщика с установлением режима рабочего времени по скользящему графику. Ознакомившись с очередным графиком работы, согласно которому она должна была выйти на работу в ночную смену, истица обратилась с заявлением к работодателю о сохранении ей прежней рабочей смены с 08:00 до 15:30 на основании ст. 96 ТК РФ. Однако работодатель отказался предоставить работу в дневную смену, поскольку истица не представила документы, подтверждающие, что воспитывает одна ребенка в возрасте до пяти лет, а также поскольку иных графиков работы для транспортирщиков не предусмотрено.
Несмотря на письменное объяснение истицы, что она явилась на работу с утра, находилась на предприятии до 10 часов, так как ее не допустили до работы, работодатель за невыход в ночную смену привлек ее к дисциплинарной ответственности за совершение прогула без уважительных причин и уволил по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
То обстоятельство, что истица воспитывает без супруга ребенка в возрасте до пяти лет, подтверждается имеющимися в деле свидетельством о расторжении брака, личной карточкой Формы N Т-2, в которой указано, что брак расторгнут, в составе семьи - трое детей, в том числе сын, не достигший пятилетнего возраста, справкой с места жительства, согласно которой истица проживает с детьми, иных членов семьи нет, а также представлением прокурора об устранении нарушений трудового законодательства, в котором указано на незаконное привлечение истицы к работе в ночное время.
Таким образом, у работодателя не имелось оснований для отказа в удовлетворении заявления истицы об изменении графика работы, а привлечение ее к работе в ночное время не может быть признано законным и невыход истицы на работу в ночное время нельзя расценивать как нарушение дисциплины труда, за которое может быть применено дисциплинарное взыскание в виде увольнения по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. В связи с этим решение суда первой инстанции было отменено с вынесением по делу нового решения об удовлетворении иска о восстановлении на работе.
См.: Обзор судебной практики Челябинского областного суда от 23.01.2013 "Обзор судебной практики Челябинского областного суда за третий квартал 2012 года".
7. Порядок работы в ночное время творческих работников СМИ, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с Перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.
Подобный Перечень утвержден Постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 N 252.
В том случае, если возможность привлечения творческого работника к ночным работам не урегулирована правилами внутреннего трудового распорядка работодателя или коллективным договором, презюмируется, что подобная работа для работника не предусмотрена.
Так, в соответствии со ст. 96 ТК РФ, порядок работы в ночное время творческих работников СМИ, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с Перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Указанный порядок ни коллективным договором, ни правилами внутреннего трудового распорядка ГАУК НСО "Н" не урегулирован. В связи с чем, а также из смысла общих положений трудового законодательства, которыми у работника подразумевается наличие ежедневного (междусменного) отдыха (ст. ст. 106 - 107 ТК РФ), суд первой инстанции считает, что К. не мог быть привлечен к выполнению трудовых обязанностей в ночное время суток.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что во время следования транспортного средства, на котором театральная труппа передвигалась к месту проведения гастролей, К. находился за пределами рабочего времени и не исполнял свою трудовую функцию.