См.: Апелляционное определение Белгородского областного суда от 21.08.2012 N 33-2616.

Нерабочие праздничные дни следует отличать от праздничных дней, памятных дат, дней воинской славы. В отличие от нерабочих праздничных дней работа в другие памятные дни осуществляется по обычному графику, и нормы комментируемой статьи о сокращении работы накануне подобных праздников не применяются.

2. Следует учитывать, что норма о сокращении рабочего дня накануне нерабочих праздничных дней распространяется на всех работников, включая тех, у кого продолжительность рабочего дня и так отличается от общеустановленной, в том числе на работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего дня (смены), неполное рабочее время, совместителей и т.п.

3. Поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 112 ТК РФ при совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день, то в тех случаях, когда в соответствии с решением Правительства РФ выходной день переносится на рабочий день, продолжительность работы в этот день (бывший выходной) должна соответствовать продолжительности рабочего дня, на который перенесен выходной день (Приказ Минздравсоцразвития России "Об утверждении Порядка исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды времени (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю").

Так, Постановлением Правительства РФ "О переносе выходных дней в 2012 году" выходной день был перенесен с субботы 28 апреля на понедельник 30 апреля. Если бы перенос не был осуществлен, то 30 апреля рабочий день должен был быть сокращен, поскольку 30 апреля является предпраздничным днем. Однако, в связи с переносом выходного дня, суббота, 28 апреля, стала рабочим днем, и работа в этот день должна была быть сокращена на один час, как она была бы сокращена 30 апреля, если бы Правительство РФ не перенесло выходные дни.

4. Комментируемая статья предусматривает изъятия из общего правила о сокращении рабочего дня накануне нерабочих праздничных дней, позволяя работодателям, специфика производства у которых не позволяет сократить рабочий день на отдельных направлениях производства, привлекать работников к работе в течение всего установленного рабочего времени с предоставлением им установленной ТК РФ компенсации. Следует отметить, что данное изъятие касается не всех работников отдельно взятого работодателя, а только тех, кто обеспечивает непрерывную деятельность организации или отдельно взятые работы, которые должны выполняться непрерывно. Так, в круглосуточном продовольственном магазине не сокращается продолжительность работы у продавцов, однако подобные ограничения не должны касаться работников, работа которых не связана с обеспечением непосредственного функционирования непрерывной работы производства, например, бухгалтеров или юристов.

Процедура определения подобных работ не установлена ТК РФ. Представляется целесообразным закреплять перечень работ или структурных подразделений, в которых невозможно уменьшение продолжительности рабочего времени, в правилах внутреннего трудового распорядка работодателей или коллективном договоре.

5. Компенсации, предоставляемые работникам за переработку, предусмотрены законодателем двух видов: дополнительное время отдыха или оплата по нормам, установленным для сверхурочной работы. Из буквального толкования ч. 2 ст. 95 следует, что по умолчанию работникам полагается дополнительное время отдыха, что соответствует приоритетному обеспечению права работников на отдых, закрепленному Конституцией РФ. В случае если работодатель предпочитает оплатить работнику переработанное время, то с согласия работника оплата будет произведена в полуторном размере (ст. 152 ТК РФ).

По нашему мнению, формулировка "с согласия работника" предполагает, что инициатива в определении выбора вида компенсации переработки отдана законом работодателю, а работник может только требовать дополнительное время отдыха либо просить о повышенной оплате (удовлетворение этой просьбы не является обязанностью работодателя).

Количество времени отдыха, предоставляемое работнику взамен переработанного, не должно быть меньше отработанного им. Так, если работник переработал один час накануне нерабочего праздничного дня, то впоследствии его другой рабочий день должен быть сокращен на один час. Какой именно рабочий день подлежит сокращению и каким образом стороны должны его определить, ТК РФ не регулирует. Полагаем, что в случае отсутствия закрепления этого порядка в локальных нормативных актах работодателя или в коллективном договоре целесообразно решать этот вопрос по соглашению сторон, предоставив работнику дополнительное время отдыха в разумные сроки.

6. Часть 3 комментируемой статьи регулирует порядок продолжительности рабочего дня накануне выходных дней при шестидневной рабочей неделе. Следует отметить, что шестидневная рабочая неделя не предусматривает сокращения рабочего дня накануне выходного, а лишь обязывает работодателя составлять график работы при шестидневной рабочей неделе таким образом, чтобы работа накануне выходных, в субботу например, была не более пяти часов. Так, при шестидневной рабочей неделе продолжительность работы с понедельника по пятницу может составлять по семь часов в день, а в субботу, соответственно, пять часов. На пятичасовую продолжительность рабочего дня при шестидневке накануне выходных дней также влияет и правило о сокращении продолжительности рабочего дня накануне нерабочих праздничных дней. Так, если суббота является еще и днем, предшествующим нерабочему праздничному, то работа в этот день не должна превысить четырех часов.

Статья 96. Работа в ночное время

Комментарий к статье 96

1. Комментируемая статья определяет понятие ночного труда и порядка привлечения работников к труду в ночное время.

Работа в ночное время, являясь более сложной и напряженной по сравнению с работой в дневное время, изначально была весьма острой проблемой во взаимоотношениях работников и работодателей.

Международная организация труда, также отдавая должное важности регулированию ночного труда, приняла несколько документов, регламентирующих данный вопрос.

I. Конвенция МОТ от 26.06.1990 N 171 "О ночном труде" (Российская Федерация ее не ратифицировала). Данная Конвенция содержит следующие определения.

Ночной труд означает любую работу, которая осуществляется в течение периода продолжительностью не менее семи часов подряд, включая промежуток между полуночью и пятью часами утра, устанавливаемого компетентным органом после консультации с наиболее представительными организациями предпринимателей и трудящихся или коллективными договорами.

Трудящимся, работающим в ночное время, признается лицо, работающее по найму, работа которого требует осуществления трудовой функции в ночное время в течение значительного количества часов сверх установленного предела. Этот предел устанавливается компетентным органом после консультации с наиболее представительными организациями предпринимателей и трудящихся или коллективными договорами.

Конвенция применяется ко всем лицам, работающим по найму, за исключением тех, кто занят в сельском хозяйстве, животноводстве, рыболовстве, на речном и морском транспорте. Она предусматривает необходимость применять конкретные меры, требуемые в силу особенностей ночного труда для работающих в ночное время, в частности:

- право на прохождение бесплатного медицинского обследования и на получение консультаций относительно того, как уменьшить или избежать ущерба для здоровья, связанного с их работой;

- предоставление соответствующих возможностей для получения первой медицинской помощи, включая их быструю доставку в случае необходимости в такое место, где может быть обеспечено должное лечение;

- право на перевод, по мере возможности, трудящихся, работающих в ночное время и признанных по причинам состояния здоровья непригодными для ночного труда, на сходную работу, которую они способны выполнять. Если перевод на такую работу практически неосуществим, то эти трудящиеся получают такие же пособия, как и другие трудящиеся, которые являются нетрудоспособными или не могут найти работу. Трудящемуся, работающему в ночное время и признанному временно непригодным для ночного труда, обеспечивается такая же защита от увольнения или предупреждения об увольнении, как и другим трудящимся, которые не допускаются к работе по состоянию здоровья;

- право на меры, обеспечивающие наличие альтернативной ночному труду работы для трудящихся женщин, которые в противном случае были бы вынуждены выполнять работу в ночное время.

II. Конвенция МОТ от 10.07.1948 N 90 "Относительно ночного труда подростков в промышленности" (ратифицирована Указом Президиума Верховного Совета СССР от 06.07.1956 "О ратификации конвенций Международной организации труда (МОТ)"). В целях этой Конвенции термин "ночь" означает период продолжительностью по крайней мере в 12 последовательных часов. В отношении подростков, не достигших 16-летнего возраста, этот период включает время между 10 часами вечера и шестью часами утра. В отношении подростков, достигших возраста 16 лет, но не достигших 18-летнего возраста, этот период включает перерыв, установленный компетентными властями, продолжительностью по крайней мере в семь последовательных часов между 10 часами вечера и семью часами утра. Компетентные власти могут устанавливать различные перерывы для различных районов, отраслей промышленности, предприятий или их филиалов, но обязаны консультироваться с заинтересованными организациями предпринимателей и трудящихся, прежде чем установить перерыв после 11 часов вечера.

Статья 3 названной Конвенции устанавливает, что подростки, не достигшие 18-летнего возраста, не используются на работах в ночное время на государственных и частных промышленных предприятиях или в каких-либо филиалах этих предприятий, за исключением случаев, предусмотренных ниже.

В целях обучения учеников или профессионального обучения в определенных отраслях промышленности, которые должны работать круглосуточно, или на определенных работах непрерывного характера, компетентные власти могут, после проведения консультаций с заинтересованными организациями предпринимателей и трудящихся, разрешить использовать на ночных работах подростков, достигших 16-летнего возраста, но не достигших возраста 18 лет. Подросткам, используемым на ночных работах в соответствии с приведенным выше пунктом Конвенции, предоставляется отдых продолжительностью по крайней мере в 30 последовательных часов между окончанием работы и новым заступлением на работу.

Согласно ст. 4 указанной Конвенции в странах, где в силу климатических условий работа в дневное время особенно тяжела, ночной период и время, в течение которого работа запрещена, могут быть короче, чем это установлено выше, при условии что отдых компенсируется в течение дня. При этом ст. 5 предусматривает, что запрещение ночного труда может быть временно отменено правительством в отношении подростков в возрасте от 16 до 18 лет в случае возникновения чрезвычайных обстоятельств, когда этого требуют общественные интересы.

2. Согласно ст. 96 ТК РФ ночным признается время с 22:00 до 06:00. То есть продолжительность работы ночью в любом случае не может быть больше восьми часов.

Так, при расчете не начисленной истице заработной платы за работу в ночное время суд исходил из того, что она работала в ночное время 10 часов в одну рабочую смену, что нельзя признать правильным, поскольку в соответствии со ст. 96 ТК РФ ночное время - время с 22:00 до 06:00, в связи с чем решение суда подлежит изменению путем перерасчета заработной платы за работу в ночное время исходя из восьми часов.