Не имеющих залов обслуживания, до 1 января 2009 г.

До 2009 г. деятельность по сдаче в аренду земельных участков подлежала переводу на ЕНВД, не только если земельный участок передавался арендатору для организации на нем торговли. Но и в тех случаях, когда на земельном участке размещался объект организации общественного питания, не имеющий зала обслуживания посетителей (пп. 14 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

Объект организации общественного питания, не имеющий залов обслуживания посетителей, - это объект организации общественного питания, который не имеет специально оборудованного помещения (открытой площадки) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров.

Таким объектом могли быть киоск, палатка, магазин кулинарии, другая подобная точка общественного питания (абз. 21 ст. 346.27 НК РФ).

Примечание

Подробнее о том, что признается объектом организации общественного питания, не имеющим зала обслуживания посетителей, рассказано в разд. 13.2 "Определение объекта организации общественного питания с залом обслуживания посетителей (ресторан, кафе, столовая и др.)".

Следовательно, если на сданном вами в аренду участке был размещен, к примеру, киоск, торгующий пирожками и горячими напитками, магазин кулинарии или другой подобный объект, вы как арендодатель обязаны были уплачивать ЕНВД.

Обратите внимание на то, что установленный на земельном участке объект общепита не должен был иметь зала обслуживания (в том числе и открытой площадки, которая оборудована для потребления пищи или проведения досуга - см. абз. 20 ст. 346.27 НК РФ). В противном случае сдача в аренду земельного участка не подпадала под ЕНВД.

Например, организация "Гамма" сдала в аренду организации "Дельта" земельный участок для размещения на нем объекта организации общественного питания, не имеющего зала обслуживания посетителей.

Организация "Дельта" организовала на участке летнее кафе, оборудованное открытой площадкой, на которой установлены столики и стулья для посетителей, а также зонты от солнца.

Поскольку данный объект общепита является объектом организации общественного питания, имеющим зал обслуживания посетителей (абз. 20 ст. 346.27 НК РФ), организация "Гамма" не вправе уплачивать ЕНВД в отношении земельного участка, переданного организации "Дельта".

УЧАСТОК ИСПОЛЬЗУЕТСЯ ПО НАЗНАЧЕНИЮ

В целях применения гл. 26.3 НК РФ земельный участок должен не только изначально предназначаться для организации торговли (общепита), но и непосредственно использоваться арендатором по этому назначению.

В случае если передаваемый в аренду участок будет использоваться арендатором не для организации торговых мест или размещения объектов торговли (общепита), а для иных видов деятельности (например, организации платной автостоянки), арендодатель уплачивать ЕНВД по этой деятельности не вправе (Письмо Минфина России от 24.06.2009 N 03-11-06/3/170).

ПЕРЕДАЧА ЗЕМЕЛЬНЫХ УЧАСТКОВ

В БЕЗВОЗМЕЗДНОЕ ПОЛЬЗОВАНИЕ

Как мы уже указали, на ЕНВД переводится деятельность по предоставлению земельных участков во временное владение и (или) в пользование для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания (пп. 14 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). В частности, к такой деятельности относится деятельность по предоставлению земельных участков в аренду (субаренду).

А как быть, если вы передаете земельные участки в безвозмездное пользование? Подпадает ли указанная деятельность под ЕНВД?

Налоговый кодекс РФ не содержит указания на то, что услуги по передаче земельных участков должны быть платными. Минфин России разъяснил, что организации, которые передают земельные участки в безвозмездное срочное пользование для размещения на них объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, являются плательщиками ЕНВД (Письма от 04.06.2010 N 03-11-10/72, от 17.03.2008 N 03-11-04/3/127).

Однако существует и иное мнение.

Так, специальный режим в виде ЕНВД применяется в отношении видов предпринимательской деятельности, которые указаны в п. 2 ст. 346.26 НК РФ. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, которая направлена на систематическое получение прибыли (ст. 2 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 346.29 НК РФ объектом обложения для применения единого налога признается вмененный доход. Вмененным доходом является потенциально возможный доход плательщика единого налога, который рассчитывается с учетом условий, непосредственно влияющих на получение данного дохода (абз. 2 ст. 346.27 НК РФ).

По договору безвозмездного пользования взимание платы не предусмотрено (п. 1 ст. 689 ГК РФ). Кроме того, при безвозмездной передаче у передающей стороны не возникает и иной экономической выгоды, признаваемой доходом в целях налогообложения (ст. 41 НК РФ).

Поэтому в случае передачи участков в безвозмездное пользование организации (предприниматели) никакой прибыли не получают, тем более на систематической основе. Следовательно, указанную деятельность нельзя признать предпринимательской. И на этом основании, по нашему мнению, применять режим ЕНВД в отношении нее неправомерно.

Судебная практика по данному вопросу в настоящее время не сложилась.

В то же время существует судебная практика, когда суды не признают деятельность налогоплательщика предпринимательской и на этом основании делают вывод, что ЕНВД платить не надо.

Такое мнение суды высказывают в отношении услуг общепита, которые оказывают столовые предприятий и учреждений своим работникам (Постановления ФАС Уральского округа от 19.01.2010 N Ф09-10766/09-С2, ФАС Московского округа от 16.04.2009 N КА-А40/2929-09, ФАС Центрального округа от 06.07.2009 N А62-6057/2008, ФАС Северо-Западного округа от 15.01.2009 N А05-5277/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 07.05.2009 N ВАС-2934/09), ФАС Поволжского округа от 28.10.2008 N А65-610/2007-СА2-22, ФАС Северо-Кавказского округа от 07.10.2008 N Ф08-5860/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 12.12.2008 N 15939/08)).

Полагаем, что данные выводы можно применить и в случае предоставления земельных участков в безвозмездное пользование для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания.

Примечание

Стоит учитывать, что в случае применения общей системы налогообложения услуги по передаче имущества в безвозмездное пользование облагаются НДС (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, Определение ВАС РФ от 29.01.2009 N ВАС-401/09).

Подробнее об этом вы можете узнать в гл. 24 "Безвозмездная передача товаров (работ, услуг)", а также см. разд. 24.1 "Особенности налогообложения, которые необходимо учитывать передающей стороне" Практического пособия по НДС.