Полезную модель, промышленный образец
Действующее патентное законодательство устанавливает правила, ограничивающие юридическую монополию на использование результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Практика законодательного закрепления подобного рода ограничений, именуемых обычно случаями свободного использования запатентованных объектов, широко распространена в патентных системах различных государств. Свое приложение она имеет и на уровне международных соглашений.
Необходимость установления ограничений на патентную монополию продиктована главным образом потребностями общества, заинтересованного в ряде случаев в беспрепятственном доступе своих членов и их предпринимательских объединений к охраняемым результатам творческой деятельности.
Если законодательство страны-члена допускает иное использование объекта патента без разрешения правообладателя, включая использование государством или третьими лицами, уполномоченными государством, должны соблюдаться следующие положения:
- разрешение на такое использование основывается на индивидуальных качествах объекта;
- такое использование может быть разрешено только в том случае, если до начала использования предполагаемый пользователь предпринимал попытки получить разрешение от правообладателя на приемлемых коммерческих условиях и в течение разумного периода времени эти попытки не завершились успехом. При этом данное требование может быть снято страной-членом в случае чрезвычайных ситуаций в стране или других обстоятельств крайней необходимости, или в случаях некоммерческого использования государством. При чрезвычайных ситуациях в стране или других обстоятельствах крайней необходимости правообладатель тем не менее уведомляется об этом как можно скорее. В случае некоммерческого использования государством, если правительство или подрядчик, без проведения патентного поиска, знает или имеет доказуемые основания знать о том, что действующий патент используется или будет использоваться правительством или в интересах правительства, то правообладатель немедленно информируется об этом;
- объем и продолжительность такого использования ограничиваются целью, для которой оно было разрешено, а в случае технологии полупроводников оно предназначается исключительно для некоммерческого использования государством или для исправления практики, которая в результате судебных или административных процедур определена как антиконкурентная;
- такое использование не является исключительным;
- такое использование не подлежит переуступке, кроме как с той частью предприятия или его нематериальных активов, которые осуществляют такое использование;
- любое такое использование разрешается в первую очередь для обеспечения потребностей внутреннего рынка страны-члена, разрешающей такое использование;
- разрешение на такое использование подлежит отмене при надлежащем соблюдении защиты законных интересов лиц, получивших такое разрешение, если и когда обстоятельства, приведшие к этому, прекращают существовать и маловероятно, что они возобновятся. При этом компетентный орган по мотивированному заявлению должен иметь полномочия для пересмотра вопроса о том, продолжают ли существовать эти обстоятельства;
- правообладателю выплачивается соответствующее вознаграждение с учетом обстоятельств каждого случая и экономической стоимости разрешения;
- юридическая сила любого решения, относящегося к разрешению такого использования, подлежит судебному пересмотру или иному независимому пересмотру отдельным вышестоящим органом этой страны-члена;
- любое решение, касающееся вознаграждения, предусмотренного в отношении такого использования, подлежит судебному пересмотру или иному независимому пересмотру отдельным вышестоящим органом этой страны-члена;
- если такое использование допускает применение патента (второго патента), который не может, в свою очередь, использоваться без нарушения права на другой патент (первый патент), применяются следующие дополнительные условия:
а) изобретение, заявленное во втором патенте, по сравнению с изобретением, заявленным в первом патенте, должно содержать важное техническое достижение, имеющее большое экономическое значение;
б) владелец первого патента имеет право на перекрестную лицензию на приемлемых условиях для того, чтобы использовать изобретение, заявленное во втором патенте;
в) использование, разрешенное в отношении первого патента, не подлежит переуступке, кроме как с передачей прав на второй патент.
Действия, не являющиеся нарушением исключительного права патентообладателя. Перечень действий, составляющих случаи ограничения исключительного права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, установлен нормами ст. 1359 ГК РФ. Случаи ограничения исключительного права на использование охраняемого селекционного достижения определены в ст. 1422 ГК РФ.
В отношении использования изобретений, полезных моделей и промышленных образцов законодатель установил шесть разновидностей действий, не признаваемых нарушением патентной монополии.
Во-первых, не признается нарушением исключительного права патентообладателя применение продукта, в котором использованы изобретение, полезная модель, или применение изделия, в котором использован промышленный образец, в конструкции, во вспомогательном оборудовании или при эксплуатации транспортных средств (водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта) или космической техники иностранных государств при условии, что эти транспортные средства или эта космическая техника временно или случайно находятся на территории РФ и указанные продукт или изделие применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники. При этом указанное правило распространяется на транспортные средства или космическую технику тех иностранных государств, которые предоставляют такие же права в отношении транспортных средств или космической техники, зарегистрированных в РФ.
Данное изъятие из патентной монополии перекликается с правилом о свободном применении запатентованных объектов, являющихся частью транспортных средств, которое сформулировано в ст. 5.ter Парижской конвенции по охране промышленной собственности, распространяющей свое действие на патентообладателей из стран - участниц Парижского союза.
Указание законодателя на использование продукта или изделия исключительно для нужд транспортного средства или космической техники выводит из области действия этого правила иные случаи использования запатентованных объектов, например их изготовления, продажи, хранения для целей введения в гражданский оборот.
Во-вторых, не считается нарушением прав патентообладателя проведение научного исследования продукта, или способа, в которых использованы изобретение, полезная модель, или научного исследования изделия, в котором использован промышленный образец, либо проведение эксперимента над таким продуктом, способом или изделием.
Действующее законодательство выделяет два вида научных исследований: фундаментальные и прикладные (ст. 2 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике.
Фундаментальные научные исследования представляют собой экспериментальную или теоретическую деятельность, направленную на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды.
Прикладными являются исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач.
В-третьих, не является нарушением исключительного права патентообладателя использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях), с уведомлением патентообладателя в кратчайший срок и последующей выплатой ему соразмерной компенсации. По своему содержанию понятие "чрезвычайные обстоятельства", используемое в патентном законодательстве, близко, но не совпадает с понятием "непреодолимая сила", применяемым в ст. ст. 202 и 401 ГК РФ в качестве чрезвычайных и непреодолимых при данных условиях обстоятельствах.
Данное правило, как и предыдущее, также следует толковать ограничительно, т.е. не в смысле использования продуктов, способов, изделий, содержащих запатентованные объекты для ликвидации последствий стихийных бедствий, катастроф, аварий, а в смысле использования запатентованных объектов в средствах, применяемых в процессе ликвидации чрезвычайной ситуации. Сам факт наступления чрезвычайных обстоятельств не является основанием для "свободного" использования того либо иного охраняемого объекта в целях, не связанных с ликвидацией последствий указанных обстоятельств.
В-четвертых, не является нарушением патентной монополии использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода.
Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При этом гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и не зарегистрировавшийся в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применять к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В правиле о личном бытовом применении охраняемых объектов речь идет об их использовании как в техническом смысле, так и, частично, в хозяйственном (изготовление, применение).
В-пятых, допускается разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения. Данное правило касается случаев использования изобретений в интересах здоровья людей и животных. Указанные случаи могут иметь место в экстренных ситуациях, когда возникает необходимость оказания срочной медицинской помощи. Разовым изготовление лекарственных средств может считаться лишь в том объеме, который указан в рецепте.
В-шестых, не признается нарушением исключительного права патентообладателя ввоз на территорию РФ, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован промышленный образец, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории РФ патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя.
Указанное правило воплощает в себе широко применяемый в сфере правовой охраны интеллектуальной собственности принцип исчерпания прав. В его основу положена идея обхода искусственных барьеров для свободной торговли, которые могут возводиться носителями абсолютных исключительных прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности.
Суть правила об исчерпании прав, основанных на патенте, заключается в том, что патентообладатель или иное лицо, действующее с разрешения патентообладателя, утрачивает юридическую монополию на использование охраняемого объекта в хозяйственном смысле после первого случая его законного введения в гражданский оборот. Последующее движение материальных объектов, с реализованными в них техническими и художественно-конструкторскими решениями, будет находиться за пределами патентной монополии.
Право преждепользования на изобретение, полезную модель или промышленный образец. По смыслу ст. 4 Парижской конвенции по охране промышленной собственности при подаче конвенционной заявки право преждепользования возникает в том случае, когда использование изобретения было начато третьим лицом до подачи первоначальной заявки. При этом применение изобретения, которое имело место с момента подачи первоначальной заявки до подачи конвенционной, не является основанием для возникновения права преждепользования. Согласно указанной статье права, приобретенные третьими лицами до дня первой заявки, которая служит основанием для права приоритета, сохраняются в соответствии с внутренним законодательством каждой страны-участницы.
Российское законодательство закрепляет правило о праве преждепользования в ст. 1361 ГК РФ, сохраняя правопреемство в этом смысле советского изобретательского права, которому была известна так называемая оговорка о преждепользовании, и российского патентного права первого поколения (ст. 12 Патентного закона РФ).
Согласно указанной статье лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории РФ созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования.
Таким образом, предпосылками возникновения права преждепользования являются следующие юридически значимые обстоятельства:
- использование или приготовление к использованию технического либо художественно-конструкторского решения;
- использование должно иметь место на территории РФ, а приготовление к использованию - либо на территории РФ, либо вне ее территориальных пределов;
- используемое или предназначаемое к использованию техническое или художественно-конструкторское решение должно быть создано независимо от автора охраняемого решения;
- используемое или предназначаемое к использованию техническое или художественно-конструкторское решение должно быть тождественным охраняемому решению;
- факты использования или приготовления к использованию должны иметь место до даты приоритета впоследствии заявленных изобретения, полезной модели, промышленного образца;
- использование должно быть добросовестным, т.е. лицо, которое использовало техническое или художественно-конструкторское решение, не знало и не должно было знать о сущности заявленного впоследствии решения.
Указанные обстоятельства могут сложиться и складываются, как правило, при параллельных разработках одних и тех же научно-технических или дизайнерских проблем различными организациями либо изобретателями. При этом лицо, наделенное по закону правом преждепользования, и автор используемого технического либо художественно-конструкторского решения могут не совпадать по имени.
Содержанием права преждепользования выступает юридически обеспеченная возможность для физического или юридического лица - преждепользователя продолжения эксплуатации технического или художественно-конструкторского решения и после выдачи на него патента другому лицу. Условием такой эксплуатации или использования является масштаб использования. Прежде пользователь сохраняет право на дальнейшее (после даты приоритета) безвозмездное использование впоследствии заявленного другим лицом решения без расширения объема такого использования.
Законом не оговорены варианты правомерного расширения объема использования, которое может допустить преждепользователь с согласия патентообладателя. Представляется, что схема, согласно которой преждепользователь может на условиях возмездности выходить за первоначальный объем использования, имеет право на существование. При этом законодатель должен определиться с вопросом о том, подпадает ли под условие о возмездности весь объем использования либо только та его часть, которая превысила первоначальный объем. Логичным было бы решение о сохранении в данном случае безвозмездного характера первоначального объема использования.
Субъективное право преждепользования не следует отождествлять с исключительным правом на использование, удостоверяемым патентом. Патентообладатель вправе давать разрешение на использование, оформленное лицензионным соглашением или договором об отчуждении исключительного права, а равно запрещать использование охраняемого технического или художественно-конструкторского решения третьим лицам. У преждепользователя подобных возможностей нет. Право преждепользования не может свободно участвовать в гражданском обороте наряду с исключительным имущественным правом на использование. Оно может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления. Речь в данном случае идет об отчуждении (передаче) права преждепользования в составе имущественного комплекса или его части, которое может иметь место при продаже предприятия, передаче его в аренду или доверительное управление.
В гл. 72 ГК РФ оставлен открытым вопрос о документе, который бы свидетельствовал о наличии права преждепользования и о том объеме использования тождественного охраняемому решения, расширение которого может повлечь нарушение патентной монополии. Опыт промышленно развитых стран показывает, что в зарубежных моделях института преждепользования применяются либо свидетельства, получаемые преждепользователем от патентообладателя или патентного ведомства, либо простые безвозмездные лицензии. Введение в нашей стране подобных механизмов, как представляется, способствовало бы урегулированию возможных разногласий и дисциплинировало бы участников патентных отношений.
Право преждепользования следует отличать от права на использование служебного изобретения, служебной полезной модели и служебного промышленного образца работодателем в случае получения патента на указанные объекты работником (автором) (абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ), а также от права на свободное использование охраняемых результатов технического и художественно-конструкторского творчества в период становления российской патентной системы (п. п. 3, 8 Постановления Верховного Совета РФ от 23 сентября 1992 г. N 3518-1 "О введении в действие Патентного закона РФ").
Право на использование служебных объектов промышленной собственности носит возмездный характер (компенсация, определяемая на основании договора). В то же время, как и в случае преждепользования, объем использования не должен выходить за рамки собственного производства работодателя.
Использование изобретения, полезной модели, промышленного образца в интересах национальной безопасности. Законодательство почти всех государств предусматривает ограничение прав патентообладателей в интересах национальной безопасности. При этом ограничения могут выражаться в различных формах - от конфискации патента до простой принудительной лицензии. Согласно п. 1 ст. 8 Соглашения ТРИПС при формировании или изменении своих национальных законов и правил страны-члены могут принимать меры, направленные на охрану здравоохранения и питания, а также на обеспечение государственных интересов в жизненно важных для их социально-экономического и технического развития секторах.
Обычно государство реализует свои возможности по использованию охраняемых результатов технического и художественно-конструкторского творчества в интересах национальной безопасности посредством применения инструментов засекречивания либо предоставления так называемых официальных лицензий. Официальные лицензии могут предоставляться в отношении любого из выданных в стране патентов.
Российская модель использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности в интересах национальной безопасности достаточно либеральна и не предусматривает возможности конфискации патента.
Согласно ст. 1360 ГК РФ в интересах обороны и безопасности Правительство РФ имеет право разрешить использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия патентообладателя с его уведомлением об этом в кратчайший срок и с выплатой ему соразмерной компенсации. Понятия "интересы национальной безопасности" действующее патентное законодательство не раскрывает. Это понятие конкретизировано в Указе Президента РФ от 17 декабря 1997 г. N 1300 "Об утверждении Концепции национальной безопасности Российской Федерации" (в ред. Указа Президента РФ от 10 января 2000 г. N 24 "О Концепции национальной безопасности Российской Федерации") <1> в отношении национальной безопасности РФ и национальных интересов России. В соответствии с названным документом под национальной безопасностью Российской Федерации понималась безопасность ее многонационального народа как носителя суверенитета и единственного источника власти в государстве. В настоящее время понятие национальной безопасности закреплено в п. 6 разд. I Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 г., утвержденной Указом Президента РФ от 12 мая 2009 г. N 537 <2>. Согласно указанному пункту национальная безопасность - состояние защищенности личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз, которое позволяет обеспечить конституционные права, свободы, достойные качество и уровень жизни граждан, суверенитет, территориальную целостность и устойчивое развитие РФ, оборону и безопасность государства. Что касается национальных интересов России, то под ними следует понимать совокупность внутренних и внешних потребностей государства в обеспечении защищенности и устойчивого развития личности, общества и государства. Национальные интересы обеспечиваются институтом государственной власти, осуществляющим свои функции в том числе во взаимодействии с действующими на основе Конституции РФ и законодательства РФ общественными организациями.
Под обороной понимается система политических, экономических, военных, социальных, правовых и иных мер по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита РФ, целостности и неприкосновенности ее территории.
Право послепользования признается в патентных системах тех стран, законодательство которых допускает возможность восстановления патента после прекращения его действия вследствие неуплаты пошлины. Сущность права послепользования состоит в том, что лицо, использовавшее либо сделавшее необходимые приготовления к использованию охраняемого технического или художественно-конструкторского решения после временной отмены патентной монополии, сохраняет право на дальнейшее использование этого решения и после восстановления монополии.
В Российское патентное законодательство право послепользования введено сравнительно недавно. Оно обрело свое существование в новой редакции Патентного закона РФ от 7 февраля 2003 г., а затем практически в неизменном виде было воспроизведено в п. 3 ст. 1400 ГК РФ.
Согласно указанному пункту лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений о восстановлении действия патента начало использовать изобретения, полезную модель или промышленный образец либо сделало в указанный период необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования.
Из приведенной формулировки следует, что предпосылками возникновения права послепользования являются:
- использование изобретения, полезной модели или промышленного образца или необходимые приготовления к такому использованию;
- факты использования или приготовления к использованию в период между датой досрочного прекращения действия патента и датой публикации в официальном бюллетене сведений о восстановлении действия патента;
- досрочное прекращение действия патента, обусловленное неуплатой в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец в силе.
Содержанием права послепользования выступает юридически обеспеченная возможность любого лица по безлицензионной и безвозмездной эксплуатации технического или художественно-конструкторского решения с момента досрочного прекращения действия патента. Условием реализации права послепользования является требование о нерасширении объема использования по сравнению с имевшим место в период с даты прекращения действия патента до даты публикации о восстановлении действия патента.
В отличие от права преждепользования, передача которого при определенных условиях возможна, право послепользования по смыслу п. 3 ст. 1400 ГК РФ изъято из гражданского оборота, по меньшей мере, в части его отчуждения совместно с предприятием. Представляется, однако, что право послепользования может переходить в порядке правопреемства, например в случае реорганизации организации-послепользователя.
Другим отличием права послепользования от права преждепользования является то обстоятельство, что преждепользователь эксплуатирует "свое", независимо созданное от патентообладателя техническое или художественно-конструкторское решение, в то время как послепользователь эксплуатирует "чужое" новшество, т.е. созданное не им.