Глава 16. привлечение в качестве обвиняемого. предъявление обвинения и допрос обвиняемого

Часть 1 ст. 171 УПК РФ устанавливает, что при наличии достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления, следователь выносит постановление о привлечении этого лица в качестве обвиняемого.

Следует отметить что, как и в УПК РСФСР, в УПК РФ не определены критерии достаточности доказательств для принятия решения о привлечении лица в качестве обвиняемого. В каких случаях доказательств будет достаточно и достаточ­но для чего? Привлекая лицо в качестве обвиняемого, должен ли следо­ватель быть уверенным в его виновности или он может вынести постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого уже тогда, когда у него имеется всего лишь обоснованное предположение о виновности лица.

Мы полагаем, что необходимо следующим образом ответить на эти вопросы.

1. Как представляется, нельзя выносить постановление о привле­чении лица в качестве обвиняемого, если сам следователь еще полностью не уверен, не убежден в виновности этого лица. Ведь привлечение лица в качестве обвиняемого – важнейший этап предварительного следствия. Решение следователя о привлечении лица в качестве обвиняемого, оформляемое в виде соответствующего постановления, относится к числу важнейших про­цессуальных актов. И принимать это решение следователь должен на основе внутреннего убеждения, а не предположения в том, что именно это лицо совершило преступление. Указанное положение не противоречит прин­ципу презумпции невиновности. Решение суда о виновности, выраженное в приговоре, выносится от имени государства, носит окончательный характер. С момента вступления в законную силу приговора суда прекращается действие принципа презумпции невиновности. Следователь же признает обвиняемого виновным от своего имени, равно как и прокурор признает от своего имени обвиняемого виновным, когда направляет дело в суд. Как прокурор не может направить дело в суд с обвинительным заключением, если он сам сомневается в виновности обвиняемого, так и следователь не вправе привлекать лицо в качество обвиняемого, если он сам не убежден в виновности этого лица. Более того, если следователь принимает решение о привлечении лица в качестве обвиняемого в условиях, когда сам не уверен в его виновности, он, тем самым, действует вопреки назначению уголовного судопроизводства (как оно закреплено в ст.6 УПК РФ). Данная норма, напомним, предусматривает, в частности, что уголовное судопроизводство предназначено для защиты личности от незаконного и необоснованного обвинения. Предъявление обвинения лицу, в виновности которого следователь не уверен, - явно и непосредственно противоречит данной задаче.

2. Убеждение следователя в виновности лица, когда он выносит поста­новление о привлечении его в качестве обвиняемого, должно основываться на такой совокупности доказательств, которых, по мнению следователя, уже на данный момент было бы достаточно для признания обвиняемого ви­новным судом. Одновременно, следователь должен к моменту принятия решения о привлечении лица в качестве обвиняемого собрать все доказательства, необходимые для определения объективной стороны состава преступления, поскольку нельзя придти к обоснованному выводу о виновности лица в совершении преступления, если не известно, какое именно преступление было совершено.

3. Одновременно, нельзя утверждать и то, что следователь должен принять решение о привлечении лица в качестве обвиняемого, когда он считает полно установленными все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по уголовному делу, и его позиция по делу абсолютно не может измениться. Иначе обязанность следователя допросить обвиняемого после предъявления ему обвинения, также как и права обвиняемого, предназначенные для защиты его от предъявленного обвинения, становятся простой формальностью. Допросив обвиняемого, следователь обязан проверить его позицию по делу, собрать и проверить доказательства, опровергающие или подтверждающие ее, и только после этого может сформировать свое окончательное мнение по данному уголовному делу. Кроме того, некоторые обстоятельства, входящие в предмет доказывания по уголовному делу (например, касающиеся субъективной стороны состава преступления), можно установить полно и всесторонне только после допроса о них обвиняемого (и с учетом его позиции по делу).

Таким образом, следователь не должен принимать решение о привлечении лица в качестве обвиняемого до того момента, пока не будет убежден в его виновности. Но при этом он должен быть внутренне готов всесторонне проверить доводы обвиняемого, не признающего свою вину или признающего ее частично, и, в случае, если позиция обвиняемого найдет убедительное подтверждение в ходе такой проверки, он должен суметь скорректировать свою точку зрения на то, было ли совершено преступление, какое именно, виновен ли в его совершении обвиняемый и т.д.

Не случайно, именно в главе 23, регламентирующей порядок и условия привлечения в качестве обвиняемого, законодатель изложил и правила о возможности и порядке предъявления нового обвинения и о прекращении уголовного преследования 9ст. 175 УПК РФ). В соответствии с этой нормой, если в ходе предварительного следствия появятся основания для изменения предъявленного обвинения, то следователь в соответствии со ст. 171 УПК РФ выносит новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявляет его обвиняемому в порядке, установленном ст. 172 УПК РФ.

Если в ходе предварительного следствия предъявленное обвинение в какой-либо его части не нашло подтверждения, то следователь своим постановлением прекращает уголовное преследование в соответствующей части, о чем уведомляет обвиняемого, его защитника, а также прокурора (ст. 175 УПК РФ).

Поэтому привлечение в качестве обвиняемого нельзя откладывать на самый конец предварительного следствия. У обвиняемого должно быть время на то, чтобы представить аргументы в свою пользу (если он пожелает это сделать), а у следователя должно быть время и возможность для того, чтобы проверить эти аргументы. С другой стороны, может оказаться так, что обвиняемый признает свою вину и не выдвинет никаких соображений в свою защиту, требующих дополнительной проверки. И, если все обстоятельства, входящие в предмет доказывания (ст. 73 УПК РФ), на момент привлечения лица в качестве обви­няемого полностью установлены, то и надо направлять дело в суд, не до­жидаясь окончания сроков предварительного следствия. Два месяца – это вовсе не минимальный, а по общему правилу максимальный срок предва­рительного следствия.

Ст. 171 УПК РФ (ч. 2, 3) устанавливает также требования, предъявляемые к постановлению о привлечении в качестве обвиняемого.

В постановлении должны быть указаны:

1) дата и место его составления;

2) кем составлено постановление;

3) фамилия, имя и отчество лица, привлекаемого в качестве обвиняемого, число, месяц, год и место его рождения;

4) описание преступления с указанием времени, места его совершения, а также иных обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ;

5) пункт, часть, статья Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающие ответственность за данное преступление;

6) решение о привлечении лица в качестве обвиняемого по расследуемому уголовному делу.

При обвинении лица в совершении нескольких преступлений, предусмотренных разными пунктами, частями, статьями Уголовного кодекса Российской Федерации, в постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого должно быть указано, какие деяния вменяются ему по каждой из этих норм уголовного закона.

При привлечении по одному уголовному делу в качестве обвиняемых нескольких лиц, постановление о привлечении в качестве обвиняемого выносится в отношении каждого из них. Порядок предъявления обвинения установлен ст. 172 УПК РФ.

Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии защитника, если он участвует в уголовном деле. Трое суток даются следователю для того, чтобы подготовиться к предъявлению обвинения и допросу обвиняемого.

Однако еще до предъявления обвинения (а именно - с момента вынесения соответствующего постановления), лицо, в отношении которого оно вынесено, приобретает процессуальный статус обвиняемого (п.1 части 1 ст.47 УПК РФ) и, соответственно, получает возможность пользоваться всеми процессуальными правами и возможностями, предоставленными данному субъекту уголовного судопроизводства.

Если ранее защитник не был приглашен или назначен, после вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого ему следует вновь разъяснить право пригласить защитника, и, если обвиняемый решил с этого момента воспользоваться услугами защитника, следователь обязан принять меры к приглашению или назначению защитника. Об этом прямо указывается в ч. 2 ст. 172 УПК РФ. Следователь извещает обвиняемого о дне предъявления обвинения и одновременно разъясняет ему право самостоятельно пригласить защитника либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем в порядке, установленном ст. 50 УПК РФ.

Если обвиняемый находится на свободе, он извещается о дне предъявления обвинения в том же порядке, в каком вызываются на допрос свидетели и потерпевшие (ч. 4 ст.ст. 172, 188 УПК РФ).

Если обвиняемый находится под стражей, следователь обязан из­вестить его о дне предъявления обвинения через администрацию места содержания (ч. 3 ст. 172 УПК РФ).

Перед предъявлением обвинения следователь удостоверяется в лич­ности обвиняемого. Постановление о привлечении в качестве обвиняемого объявляется обвиняемому и его защитнику (если он участвует в деле) следователем. При этом следователь разъясняет обвиняемому существо предъявленного обвинения, а также его права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ, что удостоверяется подписями обвиняемого, его защитника и следователя на постановлении с указанием даты и времени предъявления обвинения (ч. 5 ст. 172 УПК РФ).

В случае отказа обвиняемого подписать постановление следователь делает в нем соответствующую запись. Обвиняемый вправе объяснить мотивы отказа. Если они имеются, то об этом также делается запись о постановлении.

Копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого вручается обвиняемому и его защитнику, а также направляется прокурору.

В случае неявки обвиняемого или его защитника в назначенный следователем срок, а также в случае, когда место нахождения обвиняемого не установлено, обвинение предъявляется в день фактической явки обвиняемого или в день его привода при условии обеспечения следователем участия защитника (ч. 6 ст. 172 УПК РФ).

Данный случай обязательного участия защитника не предусмотрен ст. 51 УПК РФ. По существу ст. 172 УПК РФ вводит дополнительное основание обязательного участия за­щитника. И это оправдано тем, что:

1) не исключено, что в момент предъявления обвинения обвиняемый потребует участия защитника, если даже защитник ранее и не принимал участия в деле. Если следователь не уведомлен о наличии соглашения с конкретным адвокатом, он вправе пригласить защитника через юридическую консультацию. Если обвиняемый отказывается от защитника, следует руковод­ствоваться ст.ст. 51 и 52 УПК РФ об обязательном участии защитника и об отказе от защитника. Однако для обеспечения того обстоятельства, чтобы отказ от защитника не оказался вынужденным, такой отказ должен производиться в обстановке, позволяющей обеспечить участие защитника при предъявлении обвинения, а именно в присутствии защитника (приглашенного обвиняемым или его родственниками, или назначенного следователем).

2) с учетом правил, установленных п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ о недопустимости использования показаний обвиняемого, данных в ходе досудебного произ­водства по уголовному делу в отсутствие защитника, и не подтвержденных обвиняемым в суде, приглашение защитника в данном случае производится, в том числе и в интересах следствия.

Немедленно после предъявления обвинения следователь должен допросить обвиняемого (ч. 1 ст. 173 УПК РФ).

В то же время, перед допросом следователь обязан предоставить обвиняемому возможность встретиться наедине и побеседовать конфиденциально со своим защитником (п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ).

При этом должна также соблюдаться ч. 3 ст. 50 УПК РФ: если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может присутствовать при производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным (п.п. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).

Очевидно, что два этих правила (о немедленном допросе обвиняемого и о предоставлении ему до допроса возможности пообщаться наедине со своим защитником) могут вступить в противоречие друг с другом. В этих случаях допрос обвиняемого не может быть произведен немедленно и должен быть отложен. Хотя это прямо и не предусмотрено УПК РФ, допрос обвиняемого откладывается и в том случае, если он после предъявления обвинения внезапно заболел.

Буквальное толкование ч. 3 ст. 50 УПК РФ приводит к выводу, что допрос обвиняемого в принципе может не состояться, если всякий раз защитник, избранный обвиняемым, не будет являться на допрос: обвиняемый будет требовать другого защитника, тот также не будет являться и так далее. Очевидно, в такой ситуации следует считать, что фактически обвиняемый отказывается давать показания. Значит, следователь вправе продолжать расследование, не допросив обвиняемого, пока тот сам не пожелает дать показания, обес­печив явку избранного им защитника или попросив следователя назначить ему защитника.

Это правило не может распространяться на предъявление обвинения. Обвинение должно быть в любом случае предъявлено. Если избранный обвиняемым защитник не явился, то предъявление обвинения должно произойти при участии защитника, назначенного следователем. Задача следователя по соблюдению установленного законом порядка предъявления обвинения и допроса обвиняемого упрощается, если обвиняемый заключен под стражу. В соответствии с ч. 4 ст. 50 УПК РФ, если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным. Если же участие защитника является обязательным, тогда и при предъявлении обвинения, и при допросе обвиняемого будет участвовать назначенный следователем защитник.

При первом допросе обвиняемого прокурор, следователь, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ. При последующих допросах, если допрос проводится без участия защитника, обвиняемому повторно разъясняются его права:

1) возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказываться от дачи показаний;

2) представлять доказательства;

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

4) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно.

Обвиняемый допрашивается с соблюдением общих правил проведения допросов, установленных ст. 189 УПК РФ, за некоторыми исключениями, закрепленными в ст. 173 УПК РФ, и продиктованными особенностями процессуального положения обвиняемого и особенностями процессуального этапа, на котором этот допрос проводится (как правило, непосредственно после предъявления обвинения).

Так, в начале допроса следователь выясняет у обвиняемого, признает ли он себя виновным, желает ли дать показания по существу предъявленного обвинения и на каком языке. В случае отказа обвиняемого от дачи показаний следователь делает соответствующую запись в протоколе его допроса (ч. 2 ст. 173 УПК РФ).

Повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи показаний на первом допросе может проводиться только по просьбе самого обвиняемого (ч. 4 ст. 173 УПК РФ). При каждом допросе обвиняемого следователь составляет протокол с соблюдением общих требований, предъявляемых к протоколу допроса. В протоколе первого допроса указываются данные о личности (ст. 190 УПК РФ):

1) фамилия, имя, отчество;

2) дата и место рождения;

3) гражданство;

4) образование;

5) семейное положение, состав его семьи;

6) место работы или учебы, род занятий или должность;

7) место жительства;

8) наличие судимости;

9) иные сведения, имеющие значение для уголовного дела.

В протоколах следующих допросов данные о личности обвиняемого, если они не изменились, можно ограничить указанием его фамилии, имени, отчества (ст. 174 УПК РФ).

Если в ходе предварительного следствия появятся основания для изменения предъявленного обвинения, то следователь в соответствии со ст. 171 УПК РФ выносит новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявляет его обвиняемому в порядке, установленном ст. 172 УПК РФ.

Если в ходе предварительного следствия предъявленное обвинение в какой-либо его части не нашло подтверждения, то следователь своим постановлением прекращает уголовное преследование в соответствующей части, о чем уведомляет обвиняемого, его защитника, а также прокурора (ст. 175 УПК РФ).

В ст. 175 УПК РФ сохранился порядок перепредъявления обвинения, установленный ранее в ст. 154 УПК РСФСР. Что касается именно изменения обвинения, когда изменяется фабула, формулировка или квалификация, или замены обвинения на другое, то правильность такого порядка сомнений не вызывает. Однако этот порядок является необоснованно громоздким, когда обвинение дополняется отдель­ными эпизодами или появляется новое обвинение. Например, было 15 эпизодов краж и добавляется еще и грабеж. В подобных случаях вновь указывать в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого предыдущие 15 краж, вновь предъявлять по ним обвинение и вновь допрашивать по всем кражам обвиняемого никакой необходимости нет. Данный недостаток может быть устранен путем официального толкования этой статьи законодателем или судебного толкования Верховным Судом РФ.